文｜知產(chǎn)財經(jīng)全媒體 李雪? lixue01@ipeconomy.cn

　　“賣一個回本，賣兩個純賺”是商標“灰色產(chǎn)業(yè)鏈”常聽到的一句總結(jié)?！?00元的注冊基礎費，就算加上代理費，也不過千把塊，現(xiàn)在的市場行情，只要是能賣出去，基本都在萬元到幾十萬啊”。

　　2020年的暮春，一切還未能過去，市場更是感到“刺骨寒冷”。曾預言2020年的寒冬經(jīng)濟似乎直接跳轉(zhuǎn)進入了“冰河世紀”，這讓一些曾無限風光的借風口飛上天的創(chuàng)業(yè)公司面臨“臉先著地”的慘境。

　　匯桔網(wǎng)“資金斷裂，長期欠薪”的內(nèi)部員工爆料于2月底在網(wǎng)上傳播開來，這也引起了知識產(chǎn)權行業(yè)人士的廣泛關注。畢竟這家交易額達到上百億的知識產(chǎn)權服務平臺的商業(yè)模式一直以來都被視為行業(yè)創(chuàng)新商業(yè)模式的典范。

　　匯桔網(wǎng)風波稍逝，商標局針對申請“火神山”“李文亮”“鐘南山”等與疫情相關具有不良影響的商標通告，更是讓知識產(chǎn)權從業(yè)人士再次將目光聚焦在商標“惡意搶注”話題上，不得不促使行業(yè)人士思考，憤慨過后，如何有效遏制“惡意搶注”，才能保行業(yè)良性有序發(fā)展？

　　蘿卜多了不洗泥

　　從疫情爆發(fā)至國家知識產(chǎn)權局商標局2月27日發(fā)布《嚴厲打擊與疫情相關的惡意商標注冊申請行為》的通知，短短不足月余，商標局便收到了近1000件與新冠肺炎疫情相關的商標注冊申請。

　　3月3日，商標局對進入實質(zhì)審查階段的63件與疫情相關的商標注冊申請，如“火神山”“雷神山”“鐘南山”等，已依法作出駁回決定。此次駁回63件商標注冊申請均以《商標法》第十條一款八項造成“社會不良影響”為由依法予以駁回，包括27件“火神山”、24件“雷神山”、3件“鐘南山”、3件“方艙”等商標注冊申請，涉及41個申請人，共涵蓋23個商品和服務類別。

　　短短兩日之后，商標局再次公布駁回“李文亮”等37件與疫情相關具有不良影響的商標通告，同時披露出申請這些不良影響商標的申請人及代理機構。而在這37件申請中，有20件申請均來自阿里巴巴科技（北京）有限公司。

　　在這樣的特殊時期，無底線的“搶注”行為已不止在知識產(chǎn)權行業(yè)引發(fā)批判，而是在大眾中引發(fā)憤慨。然而，盡管多年來商標“惡意搶注”一直在行業(yè)內(nèi)飽受詬病，但該類行為仍是愈演愈烈。

　　2016年，“互聯(lián)網(wǎng)+知識產(chǎn)權”模式迎來了風口期，以通過互聯(lián)網(wǎng)代理知識產(chǎn)權申請、注冊等為主要業(yè)務的創(chuàng)業(yè)公司異軍突起。如行業(yè)內(nèi)普遍知曉的阿里云、匯桔網(wǎng)、豬八戒、知果果等知識產(chǎn)權服務、申請平臺都風光于此時。以“免費申請”“自助服務”等不同模式為亮點，這些平臺成為很多中小企業(yè)、創(chuàng)業(yè)公司知識產(chǎn)權申請的首選。

　　互聯(lián)網(wǎng)代理申請模式是把雙刃劍，一方面以科技代替了知識產(chǎn)權服務中的常規(guī)業(yè)務部分，提高了申請速度，降低了申請服務成本。但與此同時，因模塊化、便捷化的特點，垃圾申請的產(chǎn)生率也隨之提高。在2019年全國商標代理機構申請總量排行榜中，阿里巴巴科技（有限）公司以577732件登頂，但從此次阿里巴巴作為代理機構“惡意注冊”的“李文亮”商標被公布的信息可看到，同一代理平臺就同一商標在相同類別會為不同申請人提交注冊申請。這不禁讓行業(yè)疑問，“原來都不需要做沖突處理的嗎？”“這樣的申請數(shù)量又浪費了多少公共資源呢？”

　　2019年，全國商標代理機構申請總量排名前五強均來自“互聯(lián)網(wǎng)知識產(chǎn)權服務平臺”，阿里巴巴（北京）科技有限公司年申請總量為577732，第二名北京夢知網(wǎng)科技有限公司（權大師）共申請267675件，第五名申請量也近10萬件。而與之相較，一家有20年經(jīng)驗的傳統(tǒng)代理機構的最高申請量也僅為3萬件左右。

　　“互聯(lián)網(wǎng)+知識產(chǎn)權”的服務模式便利了善意的商標注冊人，降低了商標注冊成本，受到中小企業(yè)、初創(chuàng)型企業(yè)的青睞，但也隨之產(chǎn)生了一些問題。隨著商標代理業(yè)務的門檻降低、商標申請的需求加大，一些代理機構在商標申請質(zhì)量和數(shù)量方面缺乏嚴格把控。代理機構在滿足企業(yè)申請需求的同時，對于明顯“惡意申請”應堅決拒絕代理，并告知申請人不能申請注冊的原因和申請注冊的后果。

　　當然，“惡意搶注”并不僅發(fā)生在“互聯(lián)網(wǎng)知識產(chǎn)權服務平臺”代理機構，在傳統(tǒng)代理機構之中，此類現(xiàn)象存積多年。隨著商標申請費的降低、商標申請速度的提升、商標商業(yè)價值的提高等種種因素的出現(xiàn)，“惡意搶注”愈發(fā)失控?；ヂ?lián)網(wǎng)代理服務的“標準化”申請模式，更是加劇了“蘿卜多了不洗泥”的現(xiàn)象。

　　“搶注”的“灰色產(chǎn)業(yè)鏈”

　　根據(jù)國家知識產(chǎn)權局數(shù)據(jù)顯示，2019年，我國商標申請量為7582356件，商標注冊量為6177791萬件。截至2019年12月15日，我國有效注冊商標量23543513件，同比增長23.34%。

　　大量的商標注冊數(shù)據(jù)中，有一些注冊數(shù)量總讓人匪夷所思?！安棠场弊鳛樯暾埲藝@“小豬佩奇”“粉紅豬佩奇”等角色名稱和圖形注冊了多達約140個商標；2019年河南邯鄲開發(fā)區(qū)的某貿(mào)易有限公司在一段時間內(nèi)申請了900多件商標，涉及多個類別；無獨有偶，2018年5月成立的珠海某貿(mào)易公司，短短一個月時間便申請了5061個商標，著實引起了商標局的“特別關注”，成為了商標局“從嚴從快打擊涉嫌囤積商標的非正常商標申請”的重點關注對象。

　　正因為存在個人、企業(yè)以“經(jīng)營商標”為目的的“搶注”，騰訊、愛奇藝、格力等中國知名企業(yè)不得不“自己搶注自己”。如阿里巴巴便將“阿里媽媽”“阿里爸爸”“阿里姑姑”等“阿里全家”注冊了一遍。對于一些極為重要的核心商標，為了防止商標被“搶注”或者侵權，知名企業(yè)甚至不惜代價，選擇全類注冊，這不僅耗費大量的注冊費，更是浪費了大量人力資源。

　　“賣一個回本，賣兩個純賺”是在商標“灰色產(chǎn)業(yè)鏈”常聽到的一句總結(jié)?！?00元的注冊基礎費，就算加上代理費，也不過千把塊，現(xiàn)在的市場行情，只要是能賣出去，基本都在萬元到幾十萬啊”，一位熟悉商標“灰色產(chǎn)業(yè)鏈”的人士這樣告訴記者。

　　的確如此，早在十年前，被搶注的“嫦娥”商標就喊出了百萬價格；知名洗發(fā)水品牌“清揚”被搶注在女士內(nèi)衣類別上，并最終以35萬元的價格轉(zhuǎn)讓成交。

　　隨著企業(yè)對于品牌效應的重視，商標“惡意搶注”“灰色產(chǎn)業(yè)鏈”近年來愈加嚴重。在這條“灰色產(chǎn)業(yè)鏈”中，除了眾多以“惡意搶注”網(wǎng)紅商標為生的空殼公司，商標代理機構也扮演著重要角色。本刊記者采訪了解到，除了設立多個關聯(lián)主體合謀“搶注”，有的甚至設置商標代理公司進行申請注冊，代為無效答辯，為“搶注”提供便利。不僅如此，有的還在網(wǎng)上公開售賣，對被搶注人進行惡意投訴，甚至將商標許可其他同行業(yè)廠家使用，被許可人在實際使用中則全方位抄襲摹仿被搶注人。有的甚至在國外設立空殼公司搶注，為了防止商標權利人提“撤三”，往往會另設一家商貿(mào)公司開具發(fā)票以應對“撤三”程序的使用要件“考驗”。在先權利人如想受讓被“搶注”的商標，往往需要支付高達百萬的購買費。

　　2003年，我國正式取消商標代理機構行政審批，此后代理機構數(shù)量迅速增長，質(zhì)量亦良莠不齊。2019年5月，國家知識產(chǎn)權局發(fā)文稱，部分代理商協(xié)助或直接從事惡意申請、囤積注冊商標業(yè)務，有的代理機構甚至設立關聯(lián)公司，在與業(yè)務無關的領域大量申請商標、倒賣牟利，社會影響惡劣。

　　如何嚴厲打擊？

　　商標“惡意搶注”違背《商標法》關于商標注冊和保護的基本立法目的，有不少還損害了他人合法權利，這種注冊違反誠實信用原則，擾亂了正常的商標注冊和管理秩序，造成社會資源的極大浪費。這主要表現(xiàn)在幾個方面：（1）商標注冊申請及相關的異議、無效、訴訟程序，造成商標授權確權行政機關和司法機關的行政、審判資源浪費。（2）進行惡意投訴和惡意訴訟，造成處理相關侵權案件的市場監(jiān)管部門和人民法院行政、審判資源的浪費。（3）正當權利人被迫進行維權，包括異議、無效、撤銷、民事訴訟活動等，同時為防止“搶注”，不得不進行大量的防御注冊。（4）在社會資源有限的情況下，惡意注冊商標大量占用社會資源，降低商標確權和保護的整體效率。

　　早在2013年《商標法》修改時，國家就已經(jīng)注意到“惡意注冊”問題，并增設了相關條款，如第十九條三款、四款和第六十八條等。中華商標協(xié)會副秘書長臧寶清在接受本刊記者采訪時表示：“相比較而言，關于代理機構申請注冊非代理服務項目的規(guī)定，實踐中執(zhí)行得比較好，有大量的相關申請被駁回，而十九條三款的案例比較少見。2019年《商標法》特別修改，以及國家知識產(chǎn)權局關于規(guī)范商標注冊申請的規(guī)章，針對‘惡意注冊’問題，包括對代理‘惡意注冊’的代理機構，規(guī)定的處罰措施都比較明確?！?br>
　　對于惡意注冊人及其代理機構，《商標法》及相關國知局規(guī)定、相關意見已經(jīng)明確了可以進行行政處罰，并明確了行使處罰權的行政機關及具體的處罰措施。這是從行政管理的角度打擊“惡意注冊”的手段，但被搶注人的損失并沒有得到賠償。若欲做到有效地嚴厲打擊，遏制“惡意注冊”的產(chǎn)業(yè)鏈蔓延，對于惡意注冊人，還應讓其付出更多的代價，尤其是經(jīng)濟方面的。

　　“支持被搶注人向其索賠是一個很好的途徑，尤其是被搶注人維權付出的成本應該由惡意注冊人來承擔，對于情節(jié)惡劣的搶注人，還可以適用懲罰性賠償。在其他國家和地區(qū)也有類似做法。我國打擊惡意注冊商號、域名方面，權利人向惡意注冊人索賠有明確的法律依據(jù)，司法實踐中也出現(xiàn)了法院支持的案例。對于惡意注冊商標的行為，我們認為也可以此為參照，從構成不正當競爭或侵犯合法權益的角度，讓搶注人承擔民事賠償責任。”萬慧達知識產(chǎn)權事務所資深律師丁金玲在接受本刊記者采訪時建議道。

　　相比行政處罰，向搶注人進行民事索賠這一做法屬于雙方當事人之間的民事爭議，更容易查清事實，增強權利人維權效果，更好地震懾惡意搶注人，從源頭上減少“惡意注冊”現(xiàn)象。

　　而對于代理機構，如何做到有效地嚴厲打擊，除了要執(zhí)行好《商標法》的現(xiàn)有規(guī)定以外，還可以考慮其他的一些規(guī)制路徑。臧寶清副秘書長建議道：授權確權階段從嚴執(zhí)行相關實體法條，執(zhí)行環(huán)節(jié)加大對惡意投訴、惡意訴訟的打擊，使“惡意注冊”的商標得不到注冊，即使注冊了，其目的也無從實現(xiàn)。同時，可以考慮增加禁業(yè)規(guī)定，防止從事惡意搶注的人“打一槍換一個地方”；加強行業(yè)自律和信用監(jiān)管，增強對相關機構和人員的“軟約束”。

　　我們注意到，針對此次疫情期間的商標“惡意搶注”問題，主管機關已經(jīng)作了非常明確的表態(tài)并采取了相應的措施，相信下一步會有更多的措施來落實《商標法》的規(guī)定。