作者：毛立華 最高人民法院民三庭審判長

　　近年來，國內(nèi)茶飲行業(yè)出現(xiàn)的“山寨品牌”一直有增無減，龍井茶、“碧潭飄雪”等眾多茶產(chǎn)品都曾遭遇“山寨”狙擊。商標(biāo)搶注、混淆使用等行為不僅對(duì)茶企業(yè)的品牌形象造成負(fù)面影響，也容易對(duì)消費(fèi)者產(chǎn)生誤導(dǎo)。有鑒于此，由浙江省高級(jí)人民法院民三庭指導(dǎo)，知產(chǎn)財(cái)經(jīng)全媒體主辦，杭州市西湖區(qū)人民法院協(xié)辦的“西湖論茶——地理標(biāo)志保護(hù)與運(yùn)用實(shí)務(wù)論壇”于2021年4月24日在杭州召開。會(huì)議中，最高人民法院民三庭毛立華審判長圍繞“商標(biāo)法視野下的地理標(biāo)志司法保護(hù)狀況”主題進(jìn)行了演講，知產(chǎn)財(cái)經(jīng)將其演講內(nèi)容進(jìn)行了整理，以饗讀者。以下是演講實(shí)錄。

　　剛才聽了包括理論界、實(shí)務(wù)界等幾位同仁同事關(guān)于地理標(biāo)志的一些思考，對(duì)我啟發(fā)是很大的。因?yàn)樵诘乩順?biāo)志方面，我直接參與審理的案件不是太多。我今天給大家講的是“商標(biāo)法視野下的地理標(biāo)志司法保護(hù)狀況”。我們知道立法關(guān)于地理標(biāo)志的保護(hù)是很多的，有行政方面，也有商標(biāo)法方面，還有農(nóng)業(yè)部方面的保護(hù)。為什么要選這個(gè)話題，強(qiáng)調(diào)商標(biāo)法啊視野下，這是因?yàn)榭紤]對(duì)于法官來說，裁判的依據(jù)是什么？對(duì)我們來說主要就是《商標(biāo)法》，當(dāng)然還有司法解釋和其他的一些規(guī)章，這是我們目前作出關(guān)于地理標(biāo)志司法裁判的一個(gè)依據(jù)。

　　一、2020年商標(biāo)司法保護(hù)的基本情況

　　首先想給大家介紹一下去年商標(biāo)司法保護(hù)的基本情況。大家知道就在昨天，4月23日最高院剛剛召開了今年知識(shí)產(chǎn)權(quán)宣傳周的新聞發(fā)布會(huì)，公布了一系列全國知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法的相關(guān)數(shù)據(jù)。我摘錄了幾個(gè)，比如2020年新收一審、二審、申請(qǐng)?jiān)賹彽雀黝愔R(shí)產(chǎn)權(quán)案件525618件，審結(jié)524387件，比2019年分別上升9.1%和10.2%，上漲速度比較快。其中新收知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事一審案件443326件，刑事一審案件5544件，行政一審案件18464件，可以看到涉刑事案件最少。而商標(biāo)案件刑事案件更少，這可能與刑法省的涉商標(biāo)罪名確實(shí)種類比較少有關(guān)，當(dāng)然也跟打擊的力度有關(guān)系。

　　在具體類別里面，一審民事案件中最多的是著作權(quán)案件。著作權(quán)主要出現(xiàn)在基層法院，比如西湖法院有很多知名的著作權(quán)案件。排在第二位的就是商標(biāo)案件，商標(biāo)案件去年新收7.8萬多件，涉地理標(biāo)志就更少了，因?yàn)闆]有地理標(biāo)志案由，所以沒法統(tǒng)計(jì)具體數(shù)量。但是從我們最高法院受理的申請(qǐng)?jiān)賹彽陌讣?dāng)中，民三庭的年均受案量大概有2000多件，而其中涉地理標(biāo)志案件一年也只有寥寥幾件。

　　商標(biāo)行政案子較多，2020年有17035件。行政案件主要還是集中在北京知產(chǎn)法院和北京高院，主要是一些商標(biāo)的授權(quán)和確權(quán)案件。在我們今年公布的中國法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)十大案件和50個(gè)典型案例中，十大案件里涉及商標(biāo)的主要是紅牛商標(biāo)權(quán)屬上訴案，屬于二審案件，這是唯一的商標(biāo)民事案件。

　　在50件典型案件里，商標(biāo)民事案件大概占了14件。商標(biāo)行政案件兩件，一個(gè)是百威哈爾濱啤酒，屬于商標(biāo)權(quán)的駁回復(fù)審案件，另一件是云南則道茶業(yè)股份有限公司商標(biāo)權(quán)無效宣告請(qǐng)求行政糾紛案。刑事案子里面主要有2件，包括鎮(zhèn)江華業(yè)汽車用品有限公司等銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案和孔某等4人銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案。

　　二、地理標(biāo)志保護(hù)的法律依據(jù)

　　我來之前專門搜索了一下在公開發(fā)表的期刊里關(guān)于地理標(biāo)志的一些論文情況，這三年以地理標(biāo)志為關(guān)鍵詞檢索到的文章只有50多篇。就像剛才曾老師所說，這是個(gè)小眾的領(lǐng)域，但很重要，因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在要搞鄉(xiāng)村振興，倡導(dǎo)“一鄉(xiāng)一品”，地理標(biāo)志將在其中發(fā)揮重要作用，所以這個(gè)地理標(biāo)志的研究需要個(gè)更加深入。

　　其實(shí)目前法院也在討論這個(gè)問題，比如去年四川高院也專門討論過地理標(biāo)志，因?yàn)樗拇ǚ俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)比較多；而黑龍江高院去年也圍繞地理標(biāo)志做了研討，所以有些共識(shí)有慢慢達(dá)成的一個(gè)過程。

　　我們國家涉地理標(biāo)志保護(hù)的法律淵源，主要有國際條約和國內(nèi)法，國際條約主要是《巴黎公約》、保護(hù)原產(chǎn)地名稱及國際注冊的《里斯本協(xié)定》以及1994年發(fā)布的《TRIPS協(xié)定》。而今年3月1號(hào)開始執(zhí)行的《中歐地理標(biāo)志協(xié)定》也成為了司法保護(hù)的重要依據(jù)。

　　根據(jù)法理，國際公約和國際法律如果不轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，我們是不能直接引用的。但地理標(biāo)志有個(gè)特殊性，就是地理標(biāo)志其實(shí)不是以注冊為保護(hù)條件，即不是以被注冊為保護(hù)的前提。比如以前歐洲的香檳酒在80年代就提出了，雖然在中國國內(nèi)沒有注冊，但是中國一些企業(yè)把香檳作為一個(gè)商標(biāo)來申請(qǐng)，這時(shí)法國人不允許，就來提出異議了。后來我們國家認(rèn)為雖然這個(gè)香檳酒在中國沒有作為地理標(biāo)志來注冊，但是應(yīng)該保護(hù)。

　　那么國內(nèi)法是地理標(biāo)志保護(hù)的主要法律淵源。我國有專門的相關(guān)法律，除了《商標(biāo)法》之外，還有《民法典》第123條第2款，其中的第4項(xiàng)關(guān)于地理標(biāo)志，這是一個(gè)獨(dú)立和專門的規(guī)范。當(dāng)然行政管理部門也比較多，有原來的質(zhì)檢總局、工商總局，還有現(xiàn)在的國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局統(tǒng)一來行使職責(zé)，大家知道，目前正在征求地理標(biāo)志保護(hù)規(guī)定的意見。另外還有農(nóng)業(yè)部的《農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志管理辦法》作為專門保護(hù)模式。由于現(xiàn)在正在立法，前段時(shí)間，學(xué)術(shù)界還在討論地理標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)是用依賴商標(biāo)法，還是使之與其他法律并行發(fā)揮作用。

　　習(xí)近平總書記在去年第25次政治局集體學(xué)習(xí)時(shí)強(qiáng)調(diào)，要加強(qiáng)地理標(biāo)志、商業(yè)秘密等領(lǐng)域的立法。這句話透露的信息量比較大的。通過地方的條例或?qū)ｉT的立法來保護(hù)，確實(shí)比一般的商標(biāo)法保護(hù)要嚴(yán)格，因?yàn)樯虡?biāo)法畢竟是普遍適用的一個(gè)基本原則。在商標(biāo)法的保護(hù)模式當(dāng)中，地里標(biāo)志可以注冊為地理標(biāo)志證明商標(biāo)和集體商標(biāo)這兩種進(jìn)行保護(hù)。有關(guān)條款如下：

　　《商標(biāo)法》第16條規(guī)定，商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊并禁止使用；

　　《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四條規(guī)定，商標(biāo)法第十六條規(guī)定的地理標(biāo)志，可以依照商標(biāo)法和本條例的規(guī)定，作為證明商標(biāo)或者集體商標(biāo)申請(qǐng)注冊；

　　《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第十七條第二款指出，如果該地理標(biāo)志已經(jīng)注冊為集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)，集體商標(biāo)或者證明商標(biāo)的權(quán)利人或者利害關(guān)系人可選擇依據(jù)該條或者另行依據(jù)商標(biāo)法第十三條、第三十條等主張權(quán)利。

　　實(shí)際中，有些商標(biāo)地理標(biāo)志之前就已經(jīng)注冊為普通商標(biāo)了，怎么辦？如果原來注冊時(shí)是善意的，那可以繼續(xù)使用，如果不是，那可能就要將其無效掉。

　　在商標(biāo)法的實(shí)施條例中，有對(duì)地理標(biāo)志保護(hù)方式的規(guī)定，既可以去行政機(jī)關(guān)，包括前面所講的農(nóng)業(yè)部，質(zhì)檢總局等部門申請(qǐng)一個(gè)標(biāo)志，這是一種保護(hù)模式；還可以去商標(biāo)局申請(qǐng)一個(gè)證明商標(biāo)或者集體商標(biāo)，也就是我們所講的《商標(biāo)法》第16條的方式；而《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》關(guān)于這一條的規(guī)定就是第17條，就是說地理標(biāo)志注冊為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)的，如果達(dá)到了馳名的程度，就可以用馳名商標(biāo)來保護(hù)。如果與他人的商標(biāo)進(jìn)行混淆，可以進(jìn)行比對(duì)。

　　上述觀念和之前相比是有變化的。以前認(rèn)為證明商標(biāo)和一般商標(biāo)，即普通的商品商標(biāo)是不能夠進(jìn)行比對(duì)的，這是北京高院在2012年的一個(gè)案件中確立的。但是這個(gè)問題后來就被他們自己突破了，也就是說普通商標(biāo)在注冊時(shí)和證明商標(biāo)是可以比對(duì)的。這在現(xiàn)在已經(jīng)是共識(shí)。

　　三、地理標(biāo)志保護(hù)審判中的裁判規(guī)則

　　在地理標(biāo)志的保護(hù)方面，我們有幾個(gè)基本的認(rèn)識(shí)。

　　一是不以注冊為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)為前提。實(shí)際上這句話還可以拓展一下，地理標(biāo)志保護(hù)的前提是什么？有人說是去行政機(jī)關(guān)注冊，比如去農(nóng)業(yè)部或質(zhì)檢總局注冊。法院在前幾年有一個(gè)湘蓮案子，湘蓮是湖南的一種蓮子。當(dāng)時(shí)在訴訟時(shí)并沒有去行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)為地理標(biāo)志，但是司法審判中確認(rèn)了湘蓮為地理標(biāo)志產(chǎn)品，因?yàn)槲覀冎赖乩順?biāo)志是一個(gè)客觀的事實(shí)，在某個(gè)地方有這個(gè)產(chǎn)品，比如西湖有龍井，這不是今天或短期內(nèi)就存在的，是經(jīng)過幾百年歷史發(fā)展所形成的共識(shí)。所以地理標(biāo)志的保護(hù)不以注冊為前提，既包括不以注冊為證明商標(biāo)集體商標(biāo)，也不注冊為地理標(biāo)志為前提，這是一個(gè)最基本的認(rèn)識(shí)。

　　以香檳案為例，我們知道香檳是法國酒業(yè)協(xié)會(huì)旗下的，香檳進(jìn)入中國時(shí)行政機(jī)關(guān)已經(jīng)認(rèn)可香檳是法國的標(biāo)志了，但是在中國沒有注冊為證明商標(biāo)和集體商標(biāo)，此案就明確了地理標(biāo)志可以通過申請(qǐng)注冊商標(biāo)的方式受到保護(hù)，但如果沒有注冊也不影響保護(hù)。

　　那么為什么商標(biāo)法還要規(guī)定希望注冊為證明商標(biāo)或集體商標(biāo)？因?yàn)槟欠N情況下的保護(hù)力度比不注冊為商標(biāo)的保護(hù)力度更高。比如海關(guān)保護(hù)和刑事保護(hù)，一個(gè)地理標(biāo)志被侵犯時(shí)，在刑法上是很難通過知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事犯罪罪名去保護(hù)的。但我們有假冒注冊商標(biāo)罪，所以一旦注冊為證明商標(biāo)或第三方以后，刑事保護(hù)力度就得到了加強(qiáng)。這對(duì)于某一個(gè)地方的地理標(biāo)志保護(hù)來說是非常重要的。

　　以西湖龍井為例，西湖龍井是一個(gè)證明商標(biāo)，但是西湖龍井的證明商標(biāo)所有人是行業(yè)協(xié)會(huì)，行業(yè)協(xié)會(huì)不用這個(gè)商標(biāo)，只是管理，是茶企在用。如果茶企業(yè)想要用西湖龍井證明商標(biāo)，從法律上來講，一種方式是向行業(yè)協(xié)會(huì)商標(biāo)的持有人提出申請(qǐng)，你至于茶葉是否來自于這個(gè)地方以及品質(zhì)如何，由行業(yè)協(xié)會(huì)去審查。

　　特定品質(zhì)只是涉及原產(chǎn)地還是有其他的特征？法律上沒有特殊規(guī)定，有時(shí)作為法官來說是很難判斷的，法官容易判斷的是產(chǎn)地，這是比較客觀的，它的來源是比較容易判斷的。這是商標(biāo)法目前對(duì)于證明商標(biāo)使用的一個(gè)要求，但是這里面沒解決源頭問題。

　　比如西湖商標(biāo)，剛才介紹，西湖龍井從來源就開始固定，一套系統(tǒng)已經(jīng)錄入了2萬多畝產(chǎn)區(qū)，1萬多戶茶農(nóng)，都是環(huán)環(huán)相扣進(jìn)行固定，這是比較有利的一個(gè)保護(hù)方式，但是多數(shù)的地理標(biāo)志實(shí)際上是做不到的，因?yàn)槌杀敬_實(shí)比較高，另外需要行業(yè)協(xié)會(huì)等商標(biāo)權(quán)利人進(jìn)行管理。

　　第二是想介紹一下地理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊中的問題。首先是隱瞞真實(shí)情況提交地理標(biāo)志證明商標(biāo)違反誠實(shí)信用原則可能構(gòu)成“其他不正當(dāng)手段取得注冊的”情形。以“祁門紅茶案”為例，祁門紅茶協(xié)會(huì)對(duì)訴爭商標(biāo)標(biāo)識(shí)的地區(qū)范圍和行業(yè)主管部門意見有了明確的知悉，在此情況下，祁門紅茶協(xié)會(huì)既未撤回先前提交的失效的安徽省農(nóng)業(yè)委員會(huì)先前關(guān)于訴爭商標(biāo)產(chǎn)區(qū)范圍的說明，也未主動(dòng)向商標(biāo)注冊機(jī)關(guān)如實(shí)披露安徽省農(nóng)業(yè)委員會(huì)作為主管部門關(guān)于證明商標(biāo)標(biāo)識(shí)“大產(chǎn)區(qū)”的最終說明，違反了地理標(biāo)志商標(biāo)申請(qǐng)人應(yīng)負(fù)的義務(wù)，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，因此將訴爭商標(biāo)予以無效。

　　其次是認(rèn)定關(guān)聯(lián)關(guān)系需要考慮的因素。以“靈寶香菇案”為例，法院認(rèn)為，申請(qǐng)注冊地理標(biāo)志證明商標(biāo)至少應(yīng)同時(shí)滿足四個(gè)要件：一是特定性，即該商品具有地理來源因素等客觀形成的特定質(zhì)量、聲譽(yù)或其他特征，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提交證據(jù)證明其具有監(jiān)督該證明商標(biāo)所證明的特定商品品質(zhì)的能力；二是關(guān)聯(lián)性，即商品特征的形成主要由土壤、氣候、地形、水質(zhì)等自然因素或者特定技藝、傳統(tǒng)工藝、配料、方法等人文因素決定；三是長期性，即商品特征與地理環(huán)境的聯(lián)系是通過長期的使用傳統(tǒng)和公眾認(rèn)知形成的；四是穩(wěn)定性，即具有持續(xù)使用和特征穩(wěn)定的特點(diǎn)。

　　第三是不能舉證證明其銷售來源于特定產(chǎn)地，構(gòu)成地理標(biāo)志證明商標(biāo)侵權(quán)。以“華聯(lián)超市侵權(quán)案”為例，庫爾勒香梨協(xié)會(huì)作為案涉證明商標(biāo)權(quán)人，其無權(quán)禁止庫爾勒香梨特定原產(chǎn)地的生產(chǎn)者或經(jīng)營者使用庫爾勒香梨名稱，但被訴侵權(quán)商品沒有標(biāo)注生產(chǎn)單位、產(chǎn)地等商品必要信息，華聯(lián)超市哈第一分公司亦不能舉示產(chǎn)品來源的相關(guān)證據(jù)，其在被訴侵權(quán)商品包裝上突出使用“庫爾勒香梨”標(biāo)識(shí)的行為，不屬于正當(dāng)使用，構(gòu)成侵犯案涉證明商標(biāo)專用權(quán)的行為，應(yīng)該承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失的法律責(zé)任。

　　在上述案件中出現(xiàn)一個(gè)問題，即產(chǎn)地的證明責(zé)任歸誰？所賣商品來源于特定的地區(qū)和特定的產(chǎn)地，證明責(zé)任歸誰？比如上述說到的舟山帶魚案，在一審時(shí)是把證明責(zé)任給了商標(biāo)權(quán)人，即行業(yè)協(xié)會(huì)要證明商品不是特定地區(qū)，這就比較麻煩了，在法律上這是一個(gè)消極的事實(shí)，而消極事實(shí)是很難去證明的。

　　經(jīng)過這幾年的司法實(shí)踐以后，我們將這個(gè)事實(shí)的證明進(jìn)行了明確，即被訴方要證明你的產(chǎn)品從哪兒來，把舉證責(zé)任進(jìn)行了轉(zhuǎn)移，這樣就比較合適了。因?yàn)樽C明一個(gè)積極的事實(shí)是比較容易的，總會(huì)有銷售發(fā)票、有上游廠家、打款記錄等等。

　　以五常大米案為例，是否侵犯證明商標(biāo)權(quán)利，不能以被訴侵權(quán)行為是否容易導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品來源產(chǎn)生混淆作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)當(dāng)以被訴侵權(quán)行為是否容易導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品的原產(chǎn)地等特定品質(zhì)產(chǎn)生誤認(rèn)作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)要防止地理標(biāo)志的通用名稱化和通用化，有時(shí)變成通用名稱以后，在商標(biāo)法上就無法得到保護(hù)了。所以如何避免商標(biāo)通用化，對(duì)企業(yè)來說是一個(gè)非常重要的問題，我認(rèn)為，至少可以通過積極維權(quán)去避免通用化，從事情一發(fā)生時(shí)就去維權(quán)，這樣能夠保證商標(biāo)的顯著性。

　　最后一個(gè)案子是今年剛?cè)脒x2020年50件典型案例的阿克蘇蘋果案，阿克蘇蘋果也是個(gè)證明商標(biāo)。協(xié)會(huì)在青海維權(quán)時(shí)發(fā)現(xiàn)有一個(gè)店里賣蘋果，外包裝寫的是阿克蘇蘋果這幾個(gè)字，后來銷售商就提供了證據(jù)，證明蘋果的場地就是阿克蘇，把上游給供出來了，然后上游企業(yè)確實(shí)就是阿克蘇蘋果的生產(chǎn)企業(yè)，所以最后承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

　　另外我想額外再講一下賠償?shù)膯栴}。很多人都在講要提高侵權(quán)的成本，所以我們對(duì)于懲罰性賠償用的比較多，或者說已經(jīng)開始鼓勵(lì)適用懲罰性賠償了。剛才前面幾位同事也都提到了。那么懲罰性賠償?shù)挠?jì)算基礎(chǔ)是什么？不能憑空要求賠償金額。因?yàn)閼土P性賠償是不以法定賠償為基數(shù)的，它的基數(shù)是明確的，要舉證證明侵權(quán)人的獲利或原告的實(shí)際損失，當(dāng)然還可以是許可費(fèi)的合理倍數(shù)等，只有在這三者確定其中之一的情況下，才能夠去請(qǐng)求懲罰性賠償，所以在維權(quán)時(shí)要積極舉證。

　　如果銷售商的合法來源抗辯成立，法院判什么？需要注意的是合法來源抗辯并不是說不侵權(quán)。首先是侵權(quán)的，這是定性。只是因?yàn)橛锌罐q理由，所以不承擔(dān)賠償責(zé)任。所以停止侵權(quán)是一定要判的。

　　第二個(gè)要注意合理開支，我們現(xiàn)在也鼓勵(lì)既便銷售商合法來源抗辯成立，雖然不承擔(dān)賠償責(zé)任，但是合理開支還是要給的。那么給多少？怎么給？要進(jìn)行舉證，這是我們司法實(shí)踐中遇到的問題，所以還是要權(quán)利人去主張和舉證。

　　近日最高法院發(fā)布了《人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)規(guī)劃（2021-2025年）》，這是對(duì)整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法5年內(nèi)的一個(gè)頂層設(shè)計(jì)，其中與商標(biāo)權(quán)與地理標(biāo)志有關(guān)的是，明確“要加強(qiáng)地理標(biāo)志司法保護(hù)，切實(shí)遏制侵犯地理標(biāo)志權(quán)利行為，保障區(qū)域特色經(jīng)濟(jì)發(fā)展?！笨梢妼?duì)于地理標(biāo)志的司法保護(hù)我們是很重視的。

　　那么保護(hù)地理標(biāo)志是一個(gè)長期的問題，實(shí)際上只靠法院是不夠的，多數(shù)其實(shí)要靠行業(yè)協(xié)會(huì)的管理，真正的證明商標(biāo)權(quán)利人把權(quán)利給用起來，行使起來，真正地追根溯源，這才能保證地理標(biāo)志的品質(zhì)。

　　當(dāng)然從我們所直接處理的案件情況角度來說，因?yàn)樯婕暗陌缸硬欢啵赡苓€需要繼續(xù)研究。大家如果有什么好的建議，可以跟我們進(jìn)行溝通。以上就是我的一些看法，供大家參考，謝謝。