作者：蔡憶辰 愛奇藝科技有限公司法律部法務(wù)經(jīng)理

　　當前，數(shù)據(jù)成為數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的關(guān)鍵要素。隨著數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)和數(shù)據(jù)資源現(xiàn)實交易的迅速發(fā)展，企業(yè)之間因數(shù)據(jù)收集、處理、利用而引起的法律糾紛不斷涌現(xiàn)，數(shù)據(jù)資源的財產(chǎn)權(quán)利和商業(yè)交易關(guān)系法律保護需求日益迫切。在已有的法律制度框架下，數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)保護模式和路徑亟需進一步交流和研究。有鑒于此，由四川大學法學院創(chuàng)新與競爭法研究中心、天府知識產(chǎn)權(quán)研究院聯(lián)合主辦、知產(chǎn)財經(jīng)協(xié)辦的“數(shù)據(jù)不正當競爭法律實務(wù)問題”研討會于9月16日在成都召開。愛奇藝科技有限公司法律部法務(wù)經(jīng)理蔡憶辰圍繞“互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域數(shù)據(jù)污染不正當競爭行為初探”話題進行主題演講，知產(chǎn)財經(jīng)對其主講內(nèi)容進行了整理，以饗讀者。

　　作為一個視頻平臺，愛奇藝的主要數(shù)據(jù)涉及海量的影視內(nèi)容和影視用戶數(shù)據(jù)。我們在日常的維權(quán)工作中也遇到了許多涉及數(shù)據(jù)污染的案件，特別是視頻刷量方面的案件較多。今天我簡單向大家匯報一下，大數(shù)據(jù)等技術(shù)在業(yè)務(wù)中的應(yīng)用，以及我們在數(shù)據(jù)污染維權(quán)過程中遇到的問題和體會。不當之處請各位指正。

　　首先，數(shù)據(jù)作為基礎(chǔ)且關(guān)鍵的生產(chǎn)要素，其重要性不言而喻，我列舉了一些重要的數(shù)據(jù)政策節(jié)點：

　　2019年，黨的十九屆四中全會發(fā)布《中共中央關(guān)于堅持和完善中國特色社會主義制度、推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化若干重大問題的決定》明確將數(shù)據(jù)與勞動、資本、土地、知識、技術(shù)、管理并列，成為第七大生產(chǎn)要素。

　　2020年3月，中共中央、國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于構(gòu)建更加完善的要素市場化配置體制機制的意見》，將數(shù)據(jù)與土地、勞動力、資本與技術(shù)并列為要素市場配置中的五大要素，提出要加快培育數(shù)據(jù)要素市場。

　　2022年12月19日，中共中央 國務(wù)院印發(fā)《關(guān)于構(gòu)建數(shù)據(jù)基礎(chǔ)制度更好發(fā)揮數(shù)據(jù)要素作用的意見》（“數(shù)據(jù)二十條”），強調(diào)要建立數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度、合規(guī)高效的數(shù)據(jù)要素流通和交易制度等，數(shù)據(jù)基礎(chǔ)制度構(gòu)建成為當前的重要任務(wù)。

　　2023年3月，國務(wù)院提出重組科學技術(shù)部、組建國家數(shù)據(jù)局，統(tǒng)籌引導(dǎo)數(shù)據(jù)要素加速落地。

　　值得一提的是，為了落實國家層面對數(shù)據(jù)基礎(chǔ)制度構(gòu)建的任務(wù)目標，各地方也積極制定各項落地政策和方案，為數(shù)據(jù)要素確權(quán)、流通、交易、管理等提供制度保障。例如上海在21年11月發(fā)布了《上海市數(shù)據(jù)條例》，23年8月印發(fā)了《立足數(shù)字經(jīng)濟新賽道推動數(shù)據(jù)要素產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展行動方案（2023-2025年）》。

　　一、什么是大數(shù)據(jù)？

　　接下來，我們來看一下大數(shù)據(jù)的概念。大數(shù)據(jù)是數(shù)據(jù)的集合，是圍繞數(shù)據(jù)形成的一套技術(shù)體系，并衍生出豐富的產(chǎn)業(yè)生態(tài)。大數(shù)據(jù)無法在一定時間范圍內(nèi)用常規(guī)軟件工具進行捕捉、管理和處理，是需要新處理模式才能具有更強的決策力、洞察發(fā)現(xiàn)力和流程優(yōu)化能力的海量、高增長率和多樣化的信息資產(chǎn)。大數(shù)據(jù)技術(shù)不是孤立的，需要借助云計算來提供算力支持，與人工智能（AI）技術(shù)相互促進，以及區(qū)塊鏈技術(shù)來確保數(shù)據(jù)的安全性和真實性。

　　此外，隨著大模型能力的發(fā)展，算力成本實際上在下降。所以，未來數(shù)據(jù)的重要性可能會進一步提升。從視頻行業(yè)的數(shù)據(jù)鏈路來看，從數(shù)據(jù)的輸入開始，經(jīng)過接收、采集和加工，最終投入到應(yīng)用中，運用到業(yè)務(wù)層面，形成一個從左向右的流向（如圖1）。在整個過程中，我們也積極參與行業(yè)中的各種新技術(shù)和新標準。數(shù)據(jù)在底層經(jīng)過采集、加工和封裝之后，所有模型都是透明的。對于業(yè)務(wù)上下層之間的隔離，我們也做得比較好，減少了相互之間的細節(jié)關(guān)聯(lián)，從而實現(xiàn)了更好的拓展性和實用性。

圖1

　　前面說的內(nèi)容都比較抽象，具體來說，大量的內(nèi)容數(shù)據(jù)和用戶數(shù)據(jù)會產(chǎn)生許多應(yīng)用場景。例如，大數(shù)據(jù)在用戶側(cè)的實踐上，可以實現(xiàn)對“用戶理解”和“用戶增長”。在內(nèi)容側(cè)，大數(shù)據(jù)可以支持從分發(fā)到制作，再到運營和營銷的各個層面。

　　舉幾個例子，愛奇藝在2018年9月關(guān)閉了前臺的播放量，提出了熱度值的概念?，F(xiàn)在，各大網(wǎng)站也都采用熱度值來評價內(nèi)容的受歡迎程度。通過綜合分析觀看行為、互動行為、分享行為等各個指標，我們可以更全面地評估內(nèi)容的好壞，不再僅僅從播放量來衡量，從而得出用戶對內(nèi)容質(zhì)量和市場表現(xiàn)的反饋。舉個例子，愛奇藝播放量最大的視頻其實是《小豬佩奇》，但這顯然不當然是站內(nèi)最受歡迎的作品。所以，從大數(shù)據(jù)的角度來分析，需要融合各種與內(nèi)容相關(guān)的指標來計算熱度，以評價最受歡迎的內(nèi)容。接下來是“個性化創(chuàng)意”，以今年的大劇《狂飆》為例，不同用戶看到的宣傳海報可能不同。以在座的各位來說，有些人看到的海報形象可能是高啟強，有些人看到的可能是安欣。因此，在個性化推薦方面，我們對用戶的側(cè)重內(nèi)容進行了分析，將各種風格的素材，包括海報推薦語和精彩看點等，以個性化的形式推薦給不同的用戶。另外，對于“用戶識別”，我們也是基于用戶的行為數(shù)據(jù)進行分析，然后結(jié)合機器學習算法，精準地識別用戶的基礎(chǔ)屬性，從而為精準的營銷廣告變現(xiàn)、公司決策等業(yè)務(wù)提供參考。最后，“內(nèi)容營銷”是通過建立內(nèi)容營銷智能決策分析平臺，以支持不同營銷階段的決策。

　　二、數(shù)據(jù)污染與數(shù)據(jù)保護

　　前面提到了數(shù)據(jù)的重要性，以及海量數(shù)據(jù)的應(yīng)用場景的不斷拓展。如果原始數(shù)據(jù)或前期數(shù)據(jù)受到污染，最基本后果就是造成原始數(shù)據(jù)失真，使得新的數(shù)據(jù)反映的信息是虛假信息，發(fā)揮不了該數(shù)據(jù)本身應(yīng)具備的功能，導(dǎo)致錯誤結(jié)論的產(chǎn)生。后續(xù)的運用可能會進一步加重這種污染程度，尤其隨著AIGC的運用，訓(xùn)練數(shù)據(jù)污染可導(dǎo)致人工智能決策錯誤。

　　從概念上說，數(shù)據(jù)污染是指一種由人們故意的或偶然的行為造成的對原始數(shù)據(jù)的完整性和真實性的損害，是對真實數(shù)據(jù)的扭曲。在維權(quán)層面，我們經(jīng)常遇到的是數(shù)據(jù)污染行為是刷量，這不僅體現(xiàn)在視頻刷量上，還包括刷單炒信、刷公眾號和刷好評等。

　　經(jīng)過多年的司法實踐，目前理論和實踐對刷量行為的競爭法規(guī)制的認定已經(jīng)達成了一定的共識。最常用的是適用《反不正當競爭法》第八條虛假宣傳予以規(guī)制，認為刷量實際上是一種造假行為。例如，最高院最新發(fā)布的2023年反壟斷與反不正當競爭典型案例中包含的“大眾點評訴食先味刷單抄信不正當競爭糾紛案”。其次，如果滿足“利用技術(shù)手段”并達到“妨礙破壞其他經(jīng)營者的正常運營”程度，還可以適用“互聯(lián)網(wǎng)專條”，例如“騰訊訴數(shù)推刷量不正當競爭糾案”就是使用了第12條。再次，還可以使用一般條款進行兜底補充。

　　三、愛奇藝刷量案例分享

　　關(guān)于刷量方面，我們先后處理了三個刷量案件。我在這里簡要匯報一下。

　?。ㄒ唬燮嫠囋V飛益公司、呂某、胡某刷量案

　　基本案情：飛益公司、呂某、胡某通過控制多個域名，不斷更換訪問IP地址等方式，連續(xù)訪問愛奇藝網(wǎng)站視頻，在短時間內(nèi)迅速提高視頻訪問量，達到刷單成績，以牟取利益。

　　法院判決：一審法院依據(jù)《反不正當競爭法》（1993）第二條，認為被告通過技術(shù)手段干擾、破壞愛奇藝網(wǎng)站訪問數(shù)據(jù)，違反公認的商業(yè)道德，認定案涉視頻刷量行為構(gòu)成不正當競爭，判令案涉被告向愛奇藝公司連帶賠償50萬元，并刊登聲明，消除影響。二審法院維持原判，法律適用上認為應(yīng)當適用《反不正當競爭法》（1993）第九條，案涉視頻刷量行為構(gòu)成“虛假宣傳”行為。虛構(gòu)視頻點擊量的行為，實質(zhì)上提升了公眾對視頻的質(zhì)量、播放數(shù)量、關(guān)注度等的虛假認知，起到了吸引消費者的目的，因此，虛構(gòu)視頻點擊量僅是經(jīng)營者進行虛假宣傳的一項內(nèi)容，故應(yīng)當按照“虛假宣傳”予以處理。

　　本案是全國首例視頻刷量案件，明確了對虛擬視頻點擊量刷量行為的法律性質(zhì)。一審法院適用了《反不正當競爭法》第二條的規(guī)定，但在二審時法院進行了糾正。二審法院認為應(yīng)構(gòu)成《反不正當競爭法》第九條的虛假宣傳。由于侵權(quán)行為發(fā)生在“反法”修正之前，所以這個案件適用的是舊“反法”。本案為后續(xù)案件的處理提供了參考。

　?。ǘ燮嫠囋V飛流公司、七牛公司刷量案

　　基本案情：飛流公司在其運營的飛流網(wǎng)中提供針對愛奇藝網(wǎng)站視頻刷量的服務(wù)，該服務(wù)由虛擬訪問者連續(xù)訪問相關(guān)視頻，實現(xiàn)短時間內(nèi)大量制造該視頻的虛假訪問量（3個月內(nèi)刷量次數(shù)達2.7億次，涉及視頻量8萬部）。飛流公司還推廣一款“檸檬”掛機軟件，該軟件能夠模擬瀏覽器訪問原告網(wǎng)站的視頻內(nèi)容。同時，七牛公司作為企業(yè)級的云服務(wù)平臺，主要從事云計算業(yè)務(wù)研發(fā)和運營，為飛流公司提供了云計算服務(wù)。

　　法院判決：愛奇藝通過采集正常運營數(shù)據(jù)并基于這些數(shù)據(jù)制定經(jīng)營策略、支付視頻版權(quán)費、收取廣告費，飛流公司的刷量行為污染了愛奇藝采集到的運營數(shù)據(jù)，對其網(wǎng)站正常經(jīng)營服務(wù)產(chǎn)生了較大影響，法院認定飛流公司的刷量行為違反了《反不正當競爭法》（2017）第十二條的相關(guān)規(guī)定，屬于經(jīng)營者利用技術(shù)手段,通過影響用戶選擇或者其他方式，實施其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為。愛奇藝在二審中主張飛流公司刷量行為同時屬于虛假宣傳行為。飛流公司的刷量行為導(dǎo)致相關(guān)公眾對虛構(gòu)點擊量的視頻的質(zhì)量、播放次數(shù)、關(guān)注度等產(chǎn)生了虛假認知，產(chǎn)生了引人誤解的虛假宣傳的后果，故其行為亦符合《反不正當競爭法》（2017）第八條第二款所規(guī)定的構(gòu)成要件。判令案涉被告賠償90萬元，并刊登聲明，消除影響。

　　本案侵權(quán)行為不僅包括刷視頻量，還包括刷點擊量和粉絲量，而且采用的技術(shù)手段更加隱秘，使用了掛機軟件進行刷量。我們在對技術(shù)手段的取證和論證方面下了很大的功夫。法院在此案中同時支持了“互聯(lián)網(wǎng)專條”和“反法”第八條進行規(guī)制，并判決支付了90萬元的金額。在這個案件中，我們與技術(shù)同事、律師團隊和公證員緊密合作了很長一段時間，才最終完成了證據(jù)固定。舉證思路上，，簡單來說是通過插件信息定位設(shè)備指紋，再通過設(shè)備指紋搜索出舉證的2.7億余次刷量訪問日志，同時再通過訪問日志中的UA信息進行反向驗證，所有UA信息均可以在掛機軟件中找到對應(yīng)信息。在庭審中，我們對上述信息的一致性進行了當庭演示、隨機抽查核實，被告當庭使用法院電腦未能舉出反證，反而進一步印證了愛奇藝的主張。此外，我們還向法院申請了調(diào)查令，并從淘寶和稅務(wù)機關(guān)調(diào)取了對方的資金往來和部分客戶信息。對于云服務(wù)商七牛公司，雖然最終沒有判其承擔責任，但采取了凍結(jié)其平臺域名的措施，達到了停止侵權(quán)的目的。

　　（三）愛奇藝訴觸媒公司、數(shù)字簡史公司虛假刷量案

　　基本案情：觸媒公司、數(shù)字簡史公司共同實施了為第三方提供針對愛奇藝網(wǎng)站視頻刷量、刷點贊數(shù)，“愛奇藝號”用戶粉絲刷量服務(wù)等行為，由此制造了大量虛假的“愛奇藝”網(wǎng)站視頻內(nèi)容訪問量、制造了大量虛假的“愛奇藝號”用戶粉絲。原告取證過程中，2018年9月3日，愛奇藝關(guān)閉前端播放量，改為熱度值。

　　法院判決：涉案數(shù)據(jù)構(gòu)成受反不正當競爭法保護的合法權(quán)益：真實、清潔、可靠的數(shù)據(jù)是愛奇藝公司運營網(wǎng)站獲得用戶粘性和流量的重要基礎(chǔ)。愛奇藝網(wǎng)站中的視頻訪問數(shù)據(jù)、粉絲量數(shù)據(jù)對愛奇藝公司具有重要商業(yè)價值，愛奇藝依托于涉案數(shù)據(jù)形成的商業(yè)利益受法律保護，涉案數(shù)據(jù)給愛奇藝公司帶來競爭優(yōu)勢。

　　涉案刷量行為屬于《反不正當競爭法》第八條第二款規(guī)制的幫助他人虛假宣傳的不正競爭行為：刷量行為會導(dǎo)致原告經(jīng)營的視頻網(wǎng)站中數(shù)據(jù)遭受污染，不僅影響視頻網(wǎng)站中其他經(jīng)營者的利益，還會使用戶對原告運營的視頻網(wǎng)站中的視頻以及網(wǎng)站本身產(chǎn)生流量上的質(zhì)疑，進而使原告作為視頻網(wǎng)站運營者的商業(yè)利益受到損害，也不利于消費者合法利益和社會整體福祉的增加。判令案涉被告賠償62.5萬元，并刊登聲明，消除影響。

　　在第三個案件中，刷量行為更加隱蔽，從業(yè)人員也更加警覺、專業(yè)，所以我們采取前兩個案子的取證手段已經(jīng)不夠用了。在本案中，我們沒有足夠的證據(jù)證明涉案刷量行為是技術(shù)手段還是人工手段，法院最終僅支持了虛假宣傳的主張。在取證過程中，愛奇藝已經(jīng)將平臺的播放量改為熱度值。我們與被告進行溝通時，他們表示正在研究刷熱度的服務(wù)。然而，由于大數(shù)據(jù)技術(shù)的參與和參考因素的多樣性，實現(xiàn)刷熱度的目的并不容易，這也直接重創(chuàng)了刷量的產(chǎn)業(yè)鏈。

　　總之，根據(jù)司法實踐、業(yè)務(wù)更替和技術(shù)的支持，視頻刷量類的數(shù)據(jù)污染治理已經(jīng)取得了顯著成效。然而，隨著新技術(shù)和新業(yè)態(tài)的不斷迭代，未來可能會出現(xiàn)新型的數(shù)據(jù)污染情況。因此，我們希望能夠與各界共同努力，為數(shù)字產(chǎn)業(yè)的健康正向發(fā)展盡一份力量。

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