作者：熊丙萬 中國人民大學未來法治研究院平臺治理研究中心主任

　　數(shù)據(jù)是數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的關鍵要素，更逐漸成為國家重要的戰(zhàn)略性資源。去年年底，中央深改委專門發(fā)布《中共中央國務院關于構建數(shù)據(jù)基礎制度更好發(fā)揮數(shù)據(jù)要素作用的意見》，在國家政策層面提出了20條政策舉措，包括建立保障權益、合規(guī)使用的數(shù)據(jù)產(chǎn)權制度，建立合規(guī)高效、場內(nèi)外結(jié)合的數(shù)據(jù)要素流通和交易制度，建立體現(xiàn)效率、促進公平的數(shù)據(jù)要素收益分配制度等。將數(shù)據(jù)作為新興生產(chǎn)要素，已經(jīng)成為我國的政策選擇。

　　在司法實踐中，涉及數(shù)據(jù)不正當競爭的相關案件也在逐年增多。今年4.26期間，包括廣東高院、浙江高院、海淀法院、浦東法院等多家法院評選出多件數(shù)據(jù)相關的知識產(chǎn)權典型案例，旨在為審理類似案件提供相關參照標準。隨著案件數(shù)量的增加以及案件越發(fā)具有復雜性、多樣性等特點，對于如何合理劃分數(shù)據(jù)權益權屬及邊界，妥善審理數(shù)據(jù)確權、交易、服務、隱私保護等案件，如何引導經(jīng)營者通過技術創(chuàng)新等方式形成良性競爭，凈化市場環(huán)境，激發(fā)市場活力，規(guī)范市場秩序等內(nèi)容均值得深入探討?；诖?，由中國政法大學數(shù)據(jù)法治實驗室與知產(chǎn)財經(jīng)全媒體聯(lián)合主辦的“首屆數(shù)據(jù)權益保護實務論壇”于5月27日在北京召開。會議邀請了來自學術界、司法界、產(chǎn)業(yè)界等代表圍繞數(shù)據(jù)權益相關話題展開交流和研討。會上，中國人民大學未來法治研究院平臺治理研究中心主任熊丙萬進行主題演講，知產(chǎn)財經(jīng)對其主講內(nèi)容進行了整理，以饗讀者。

中國人民大學未來法治研究院平臺治理研究中心主任 熊丙萬

　　作為“數(shù)據(jù)二十條”的牽頭起草單位，國家發(fā)改委在“數(shù)據(jù)二十條”公布之后，在《求是》雜志上專門發(fā)表了一篇專題文章，為“數(shù)據(jù)二十條”前后的背景做了一些介紹和評述。其中特別談到“數(shù)據(jù)二十條”要著力為構建我國數(shù)據(jù)要素市場的四梁八柱提供基礎性制度的政策指引，意義十分重大。要探索建立一套既符合數(shù)據(jù)要素的特點，又具有中國特色的數(shù)據(jù)要素產(chǎn)權制度，要解決數(shù)據(jù)誰能用、怎么用的關鍵問題。

　　01、“數(shù)據(jù)二十條”的亮點

　　“數(shù)據(jù)二十條”明確區(qū)分了信息來源主體和數(shù)據(jù)處理主體，科學地認識到了在數(shù)據(jù)之上存在的多元主體的多元權利主張。一方面要充分保護信息來源主體的法定在先權益，在這個前提下去充分承認和保護數(shù)據(jù)處理主體所享有的作為生產(chǎn)要素意義上的財產(chǎn)權的權益。作為信息來源主體，在過往我們關注的重點是個人信息，我們有《民法典》和《個人信息保護法》對其作充分規(guī)定和保護。但是，還有大量的非個人信息，在涉及數(shù)據(jù)生產(chǎn)和流通活動中可能產(chǎn)生的問題并沒有特別的法律，但可以適用合同法規(guī)則和知識產(chǎn)權規(guī)則，去解決非自然人信息來源主體在與數(shù)據(jù)處理主體之間所產(chǎn)生的權益安排問題。在充分尊重和保護信息來源主體的法定在先權益的前提下，“數(shù)據(jù)二十條”將生產(chǎn)要素意義上的數(shù)據(jù)財產(chǎn)權配置給數(shù)據(jù)處理主體，希望籍此來更好地促進數(shù)據(jù)生產(chǎn)與流通利用。

　　考慮到數(shù)據(jù)這種要素的生成過程的特殊性，不太適合從一開始確認一個所有權或者確認一個單一的所有人。盡管在“數(shù)據(jù)二十條”起草研討的過程當中曾經(jīng)有專家主張采用“數(shù)據(jù)所有權”這個術語表達，但最終并沒有被采納。國家發(fā)改委在《求是》雜志上的專題文章特別談到，要跳出所有權的思維定式，建構一種新型的能夠反映數(shù)據(jù)要素上各方利益主體主張的一套新型權利結(jié)構。其中談到關于結(jié)構性分置的問題，或者通常說的數(shù)據(jù)“三權分置”問題，希望籍此建構一套現(xiàn)代性的財產(chǎn)權的制度。在財產(chǎn)權的意義上，“數(shù)據(jù)二十條”嘗試去處理涉及數(shù)據(jù)生成和流通關系的重大權屬問題，同時還強調(diào)要建立數(shù)據(jù)產(chǎn)權登記新方式。

　　02、關于“數(shù)據(jù)二十條”中的”三權”

　　“數(shù)據(jù)二十條”中的產(chǎn)權政策表達，特別是關于“數(shù)據(jù)資源持有權、數(shù)據(jù)加工使用權、數(shù)據(jù)產(chǎn)品經(jīng)營權”的表達，是重大政策創(chuàng)新和亮點，也是當前國內(nèi)和國外法學界關注的重點問題。如何理解這三權，也是一個難點。我理解，“數(shù)據(jù)二十條”在決定跳出“所有權”思維之后，轉(zhuǎn)而采取了通過將數(shù)據(jù)原始處理主體所享有的生產(chǎn)要素意義上的數(shù)據(jù)財產(chǎn)權的主要權能分拆為具體權利的方式來呈現(xiàn)數(shù)據(jù)持有人的財產(chǎn)權利。

　　關于數(shù)據(jù)持有權，作為一種規(guī)范性概念，與有體財產(chǎn)所有權中的占有權能具有功能相通性，強調(diào)的都是權利人防御他人侵擾或者干涉的自主管控力；但也因數(shù)據(jù)的可多點同步采集和可復制特點而區(qū)別于有體財產(chǎn)的占有，即容易出現(xiàn)數(shù)個主體同時持有同宗數(shù)據(jù)的“多重持有”現(xiàn)象?！皵?shù)據(jù)二十條”強調(diào)要保護數(shù)據(jù)持有人自主管控數(shù)據(jù)的權利，強調(diào)的就是要保護穩(wěn)定的數(shù)據(jù)持有秩序，需要尊重數(shù)據(jù)處理主體的數(shù)據(jù)持有秩序。有一種觀點認為，數(shù)據(jù)持有權是一個意蘊寬泛的大持有權概念，甚至人人都是持有人，我理解是不符合“數(shù)據(jù)二十條”的政策意涵的。

　　關于使用權，主要保護的是數(shù)據(jù)持有人可以自主使用數(shù)據(jù)，不受別人的干擾。使用權強調(diào)的是自我使用，經(jīng)營權強調(diào)的是可以對外經(jīng)營?？梢哉f，數(shù)據(jù)持有人的經(jīng)營權與有體財產(chǎn)所有權的處分權能具有一定的功能相通性，即有權通過對外讓渡數(shù)據(jù)財產(chǎn)權的方式處分數(shù)據(jù)，但因常常負有各種法定的數(shù)據(jù)保存義務（為了保護信息來源主體權益）而不能隨意銷毀數(shù)據(jù)，因此其處分權能又明顯弱于有體財產(chǎn)的處分權能。這個意義上，“數(shù)據(jù)二十條”在國家政策表達層面著重強調(diào)數(shù)據(jù)經(jīng)營權，但在法律表達層面應該將此種經(jīng)營權理解為處分權的核心內(nèi)容，以使得法律層面的數(shù)據(jù)財產(chǎn)權滿足法學上的周延性要求。

　　數(shù)據(jù)資源持有權、數(shù)據(jù)加工使用權、數(shù)據(jù)產(chǎn)品經(jīng)營權中的資源、加工、產(chǎn)品這三個詞，主要體現(xiàn)了國家宏觀經(jīng)濟政策上的表達習慣，也是側(cè)重從數(shù)據(jù)價值鏈的實現(xiàn)過程來做的政策描述。從國家立法的表達層面看，還需要把這種國家政策表達轉(zhuǎn)化為符合法律人思維習慣的表達方式。“數(shù)據(jù)二十條”是重大國家經(jīng)濟政策，在政策起草層面體現(xiàn)了經(jīng)濟上和行業(yè)習慣上的用語習慣。數(shù)據(jù)資源持有權強調(diào)的是資源可用，并不是說一定是原始數(shù)據(jù)；加工后的數(shù)據(jù)同樣可以被穩(wěn)定持有并獲得法律保護。數(shù)據(jù)加工使用權，重點不在“加工”，而在“使用”。同樣，數(shù)據(jù)產(chǎn)品經(jīng)營權，之所以強調(diào)產(chǎn)品，背后強調(diào)的是要盡可能的審慎處理原始數(shù)據(jù)，匿名化處理成產(chǎn)品的，是可以更自由經(jīng)營的數(shù)據(jù)形態(tài)。但是，在法律層面看，不一定限于經(jīng)過匿名化處理的數(shù)據(jù)才可以進行交易。在一些情況下，原始數(shù)據(jù)也是可以交易的，且符合信息來源主體的意愿和利益。

　　數(shù)據(jù)處理者作為財產(chǎn)權利人行使經(jīng)營權，對外讓渡數(shù)據(jù)權益就會有繼受處理主體，基與原始處理主體的合同約定，取得相應的約定持有權、約定使用權和約定經(jīng)營權。但是，繼受處理主體即便享有使用權，也不一定都享有持有權。例如，一家政府授權的醫(yī)療大數(shù)據(jù)運營平臺許可另外一家醫(yī)學影像人工智能開發(fā)企業(yè)使用數(shù)據(jù)。為了防止個人信息泄露，防止出現(xiàn)安全問題，約定了駐場使用模式，被許可人帶著工程師和算法進場訓練，訓練好之后把模型帶走。

　　03、“數(shù)據(jù)二十條”的重要意義

　　可以說，“數(shù)據(jù)二十條”對于推進數(shù)據(jù)產(chǎn)權制度的建議意義重大：一是明確確認要構建一套數(shù)據(jù)財產(chǎn)權制度，二是數(shù)據(jù)財產(chǎn)權制度本身嘗試去采用一種結(jié)構性分置方案，用一種相對比較具有彈性的方案去處理這個問題?！皵?shù)據(jù)二十條”還特別處理了數(shù)據(jù)處理主體相對于信息來源主體的財產(chǎn)權，數(shù)據(jù)處理主體相對于陌生人的數(shù)據(jù)財產(chǎn)權。不過，關于權利，它一定是相對于在特定的社會關系當中，一方當事人相對于另外一方當事人權利歸屬的問題?！皵?shù)據(jù)二十條”比較好的處理了這兩組關系的問題，但在未來的法律落地層面需要處理更為豐富的社會關系中的財產(chǎn)權。例如，在涉及到排他性交易的償合，如何處理被獨家許可人與第三人之間的關系，是否需要通過登記公示來保護，都是需要進一步處理的問題。

　　04、關于數(shù)據(jù)財產(chǎn)權的多維構建問題

　　實際上面向未來的數(shù)據(jù)基礎制度的立法的建構，從中國這樣一個大的數(shù)據(jù)要素市場來說，未來要處理的問題還有很多。要處理數(shù)據(jù)財產(chǎn)權利人與交易相對人合同關系，比如說許可使用當中數(shù)據(jù)的歸屬等；要處理多方數(shù)據(jù)處理主體協(xié)作生產(chǎn)數(shù)據(jù)過程當中各方的權利關系問題；還有涉及到怎么處理財產(chǎn)權人和各類數(shù)據(jù)服務之間的關系問題。這都是我們在數(shù)據(jù)要素制度之上要去建構法律制度，在法律表達層面要處理的，遠遠超過針對公開數(shù)據(jù)的爬取和不正當競爭的問題。這里問題很多，比如涉及到交易第三人的問題，如何去確保交易相對人所獲得排他的權利能夠?qū)節(jié)撛诘牡谌说取Ｔ跀?shù)據(jù)和服務商的服務關系當中還會涉及到外部債權人的問題，去檢測數(shù)據(jù)財產(chǎn)權制度的必要性。如果沒有財產(chǎn)權，數(shù)據(jù)財產(chǎn)權人把數(shù)據(jù)委托給一個云儲存商去儲存，如果最后云儲存商破產(chǎn)，委托方?jīng)]有財產(chǎn)權，那就意味著委托方需要與云儲存商的其他潛在的破產(chǎn)債權人進行平等分配。這是比較大的問題，會大大影響數(shù)據(jù)財產(chǎn)權人的交易信任的產(chǎn)生和建立。在這個意義上，需要以“數(shù)據(jù)二十條”為基礎，進行全方位的確權。

　　05、關于數(shù)據(jù)財產(chǎn)權的公共性

　　在我們有體財產(chǎn)制度建設當中有大量經(jīng)驗，分三個層次。第一個層次，“數(shù)據(jù)二十條”中給的數(shù)據(jù)處理的一般性的財產(chǎn)權的確認。但是，數(shù)據(jù)本身作為一種經(jīng)濟資源，它相對于有體財產(chǎn)有更強的公共性，所以它所面臨的合理使用的范圍會更寬。至于寬到什么程度，明顯取決于進一步的公共政策制定。范圍有多遠，取決于進一步的后續(xù)重大政策判斷。第三個層次，超出合理使用的，就是不合理使用，構成侵權。這個意義上，不正當競爭規(guī)定背后的財產(chǎn)權這套規(guī)則，與一般性的財產(chǎn)權規(guī)則不矛盾不沖突，是處于不同層次的問題，至于合理適用和不合理適用范圍需要進一步探究。

（本文僅代表作者個人觀點，不代表知產(chǎn)財經(jīng)立場）