文 | 毛立華  最高人民法院民三庭審判長

　　一、2020年商標司法保護的基本情況

　　2020年，全國法院新收一審、二審、申請再審等各類知識產(chǎn)權案件525618件，審結524387件，比2019年分別上升9.1%和10.2%，上漲速度較快。其中新收知識產(chǎn)權民事一審案件443326件，刑事一審案件5544件，行政一審案件18464件。從數(shù)據(jù)中可以看出涉刑事案件最少，而商標案件刑事案件更少，這可能與刑法中涉商標罪名種類較少有關，當然也與打擊力度有關。

圖1：2020年全國法院新收知識產(chǎn)權民事一審案件數(shù)量對比

　　在具體類別中，一審民事案件中最多的是著作權案件，主要出現(xiàn)在基層法院。排在第二位的是商標案件，2020年新收7.8萬余件商標案件，因缺少地理標志案由，所以無法統(tǒng)計具體數(shù)量。但從最高人民法院受理的申請再審案件來看，民三庭年均收案量約有2000余件，而其中涉地理標志案件一年只有寥寥幾件。

　　商標行政類案件較多，2020年達17035件。行政案件主要集中在北京知識產(chǎn)權法院和北京市高級人民法院，主要是商標授權及確權案件。在今年最高人民法院公布的2020年中國法院十大知識產(chǎn)權案件中，涉及商標的主要是紅牛商標權屬上訴案，屬于二審案件，也是唯一的商標民事案件。

　　在50件典型知識產(chǎn)權案例中，商標民事案件占14件。商標行政案件2件，一件是百威哈爾濱啤酒商標權駁回復審案，另一件是云南則道茶業(yè)股份有限公司商標權無效宣告請求行政糾紛案。刑事案件中主要有2件，包括鎮(zhèn)江華業(yè)汽車用品有限公司等銷售假冒注冊商標的商品罪案和孔某等4人銷售假冒注冊商標的商品罪案。

圖2：2020年全國法院新收知識產(chǎn)權行政一審案件數(shù)量對比

　　二、地理標志保護的法律依據(jù)

　　筆者曾專門在公開發(fā)表的期刊中檢索關于地理標志論文的情況，發(fā)現(xiàn)近三年以“地理標志”為關鍵詞檢索到的文章只有50多篇。數(shù)據(jù)表明地理標志屬于小眾領域，但其重要性卻不言而喻。當前我國在鄉(xiāng)村振興計劃中倡導“一鄉(xiāng)一品”，而地理標志將在其中發(fā)揮重要的作用，因此仍然有必要深入研究地理標志的相關內容。

　　事實上，目前法院也在討論地理標志問題，例如去年9月，四川省高級人民法院專門召開“地理標志及非遺案件發(fā)展方向”研討會進行深入討論；黑龍江省高級人民法院也在去年圍繞地理標志問題進行了主題研討，就相關問題達成了共識。

　　我國涉地理標志保護的法律淵源包含國際條約和國內法，國際條約主要是《巴黎公約》《保護原產(chǎn)地名稱及其國際注冊里斯本協(xié)定》以及1994年發(fā)布的《TRIPS協(xié)定》。而今年3月1日開始執(zhí)行的《中歐地理標志協(xié)定》也成為了司法保護的重要依據(jù)。

　　根據(jù)法理，國際公約和國際法律如果不轉化為國內法，我國司法是不能直接引用的。但地理標志有其特殊性，并不以注冊為保護條件，即不是以被注冊為保護的前提。而國內法是地理標志保護的主要法律淵源。我國有專門的相關法律，除《商標法》之外，還有《民法典》第123條第2款，其中第4項關于地理標志，是一個獨立和專門的規(guī)范。相關行政管理部門也很多，包括原來的國家質檢總局、工商總局，以及現(xiàn)在的國家知識產(chǎn)權局統(tǒng)一行使職責，目前也正在征求地理標志保護規(guī)定的相關意見。另外還有農(nóng)業(yè)部的《農(nóng)產(chǎn)品地理標志管理辦法》作為專門保護模式。

　　習近平總書記在去年第25次政治局集體學習時強調，要加強地理標志、商業(yè)秘密等領域的立法。這句話透露的信息量很大。通過地方的條例或專門的立法來保護，確實比一般的商標法保護要嚴格，因為商標法畢竟是普遍適用的一個基本原則。在商標法的保護模式當中，地理標志可以注冊為地理標志證明商標和集體商標這兩種進行保護。有關條款如下：

　　《商標法》第十六條規(guī)定，商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區(qū)，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用；

　　《商標法實施條例》第四條規(guī)定，《商標法》第十六條規(guī)定的地理標志，可以依照商標法和本條例的規(guī)定，作為證明商標或者集體商標申請注冊；

　　《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的規(guī)定》第十七條第二款指出，如果該地理標志已經(jīng)注冊為集體商標或者證明商標，集體商標或者證明商標的權利人或者利害關系人可選擇依據(jù)該條或者另行依據(jù)《商標法》第十三條、第三十條等主張權利。

　　實際中，有些地理標志申請之前就已經(jīng)被注冊為普通商標，在此種情況下，如果原來的商標注冊者是善意的，可以繼續(xù)使用，如果非善意，可能要將其無效。

　　在商標法的實施條例中，有對地理標志保護方式的規(guī)定，既可以去行政機關，包括前述所講的農(nóng)業(yè)部、質檢總局等部門申請標志，還可以去商標局申請證明商標或集體商標，即通常所講的《商標法》第十六條的保護方式。而《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的規(guī)定》第十七條指出，地理標志注冊為集體商標或證明商標的，如果達到了馳名程度，可以用馳名商標來保護。如果與他人的商標進行混淆，可以進行比對。

　　上述觀念和之前相比是有變化的。從前認為證明商標和一般商標，即普通的商品商標是不能進行比對的，北京市高級人民法院曾在2012年的一起案件中確立了此原則。但后來這個問題又被北京高院進行了突破，即普通商標在注冊時和證明商標是可以比對的，且目前已經(jīng)達成了共識。

　　三、地理標志保護審判中的裁判規(guī)則

　　在地理標志的保護方面，筆者有幾個基本的認識：

　　一是不以注冊集體商標或證明商標為前提。實際上這句話還可以進行拓展。地理標志保護的前提是什么？是去農(nóng)業(yè)部或質檢總局等行政機關注冊？法院前幾年審理過“湘蓮案”，湘蓮是湖南的一種蓮子。當時在訴訟時并沒有去行政機關將湘蓮注冊為地理標志，但司法審判中確認了湘蓮為地理標志產(chǎn)品，因為眾所周知地理標志是一個客觀事實，在某地有此類產(chǎn)品，比如西湖盛產(chǎn)龍井，這并不是短期內就存在的，而是經(jīng)過了幾百年歷史發(fā)展所形成的共識。所以地理標志的保護不以注冊為前提，既包括不以注冊為證明商標、集體商標，也不以注冊為地理標志為前提，這是一個最基本的認識。

　　以“香檳案”為例，香檳是法國酒業(yè)協(xié)會旗下的產(chǎn)品，香檳進入中國時行政機關已經(jīng)認可香檳是法國的標志，但在中國沒有注冊為證明商標和集體商標，此案明確了地理標志可以通過申請注冊商標的方式受到保護，但如果沒有注冊也不影響對其進行保護。

　　那么商標法為何還要規(guī)定需要注冊為證明商標或集體商標？因為注冊的保護力度比不注冊為商標的保護力度更高。比如海關保護和刑事保護，某一地理標志被侵犯時，在刑法上很難通過知識產(chǎn)權的刑事犯罪罪名去保護。但有假冒注冊商標罪，所以一旦注冊為證明商標或第三方以后，刑事保護力度就得到了加強，這對于某一地方的地理標志保護來講是極其重要的。

　　以西湖龍井為例，西湖龍井是一個證明商標，但西湖龍井的證明商標所有人是行業(yè)協(xié)會，行業(yè)協(xié)會只管理但不使用該商標，是茶企在用。如果茶企想要使用西湖龍井證明商標，從法律上來講，一種方式是向商標持有人，即行業(yè)協(xié)會提出申請，有關茶葉是否來自于此地以及品質如何，由行業(yè)協(xié)會進行審查。如果不申請能否使用？從現(xiàn)有的商標法規(guī)定來看，不申請也可以用，但要有一定的條件，即這個商品要符合原產(chǎn)地等特定品質。特定品質除涉及原產(chǎn)地外是否有其他的特征？法律上沒有特殊規(guī)定，因此有時法官是很難判斷的，容易判斷的是產(chǎn)地，這是比較客觀的。

　　這是商標法目前對于證明商標使用的一個要求，但并沒有解決源頭問題。比如西湖龍井，從來源就開始固定，一套系統(tǒng)已經(jīng)錄入了2萬多畝產(chǎn)區(qū)，1萬多戶茶農(nóng)，都是環(huán)環(huán)相扣進行固定的，這是比較有利的一種保護方式。但多數(shù)的地理標志實際上是很難做到的，因為成本確實比較高，另外需要行業(yè)協(xié)會等商標權利人進行管理。

　　二是關于地理標志證明商標注冊中的問題。首先是隱瞞真實情況提交地理標志證明商標違反誠實信用原則可能構成“其他不正當手段取得注冊的”情形。以“祁門紅茶案”為例，祁門紅茶協(xié)會對訴爭商標標識的地區(qū)范圍和行業(yè)主管部門意見有了明確的知悉，在此情況下，祁門紅茶協(xié)會既未撤回先前提交的失效的安徽省農(nóng)業(yè)委員會關于訴爭商標產(chǎn)區(qū)范圍的說明，也未主動向商標注冊機關如實披露安徽省農(nóng)業(yè)委員會作為主管部門關于證明商標標識“大產(chǎn)區(qū)”的最終說明，違反了地理標志商標申請人應盡的義務，構成不正當競爭行為，因此將訴爭商標予以無效。

　　其次是認定關聯(lián)關系需要考慮的因素。以“靈寶香菇案”為例，法院認為，申請注冊地理標志證明商標至少應同時滿足四個要件：一是特定性，即該商品具有地理來源因素等客觀形成的特定質量、聲譽或其他特征，申請人應當提交證據(jù)證明其具有監(jiān)督該證明商標所證明的特定商品品質的能力；二是關聯(lián)性，即商品特征的形成主要由土壤、氣候、地形、水質等自然因素或者特定技藝、傳統(tǒng)工藝、配料、方法等人文因素決定；三是長期性，即商品特征與地理環(huán)境的聯(lián)系是通過長期的使用傳統(tǒng)和公眾認知形成的；四是穩(wěn)定性，即具有持續(xù)使用和特征穩(wěn)定的特點。

　　第三是不能舉證證明其銷售來源于特定產(chǎn)地，構成地理標志證明商標侵權。以“華聯(lián)超市侵權案”為例，庫爾勒香梨協(xié)會作為案涉證明商標權人，其無權禁止庫爾勒香梨特定原產(chǎn)地的生產(chǎn)者或經(jīng)營者使用庫爾勒香梨名稱，但被訴侵權商品沒有標注生產(chǎn)單位、產(chǎn)地等商品必要信息，華聯(lián)超市哈爾濱第一分公司亦不能舉示產(chǎn)品來源的相關證據(jù)，其在被訴侵權商品包裝上突出使用“庫爾勒香梨”標識的行為，不屬于正當使用，構成侵犯案涉證明商標專用權的行為，應該承擔停止侵權、賠償損失的法律責任。

　　在上述案件中出現(xiàn)一個問題，所賣商品來源于特定的地區(qū)和特定的產(chǎn)地，證明責任歸誰？比如上述說到的“舟山帶魚案”，在一審時把證明責任給了商標權人，即行業(yè)協(xié)會要證明商品不是特定地區(qū)，這種情況較為麻煩，在法律上是一個消極的事實，而消極事實很難去證明。

　　經(jīng)過近幾年的司法實踐，法院將事實的證明進行了明確，即被訴方要證明自身產(chǎn)品原產(chǎn)地，把舉證責任進行了轉移，會更為合適。因為證明一個積極的事實是較為容易的，總會有銷售發(fā)票、上游廠家、打款記錄等證據(jù)。

　　以“五常大米商標案”為例，是否侵犯證明商標權利，不能以被訴侵權行為是否容易導致相關公眾對商品來源產(chǎn)生混淆作為判斷標準，而應當以被訴侵權行為是否容易導致相關公眾對商品的原產(chǎn)地等特定品質產(chǎn)生誤認作為判斷標準。同時要防止地理標志的通用名稱化和通用化，有時變成通用名稱后，在商標法上就無法得到保護。所以如何避免商標通用化，對企業(yè)來說是一個非常重要的問題，筆者認為，至少可以通過積極維權去避免通用化，從事情一發(fā)生時就進行維權，這樣能保證商標的顯著性。

　　以“阿克蘇蘋果案”為例，阿克蘇蘋果也是證明商標。行業(yè)協(xié)會在青海維權時發(fā)現(xiàn)有一家店銷售蘋果，外包裝寫的是“阿克蘇蘋果”。后來銷售商提供了證據(jù)，證明蘋果的產(chǎn)地就是阿克蘇，并提供了上游企業(yè)的信息，而上游企業(yè)確實為阿克蘇蘋果的生產(chǎn)企業(yè)，最后承擔了侵權責任。

　　四、懲罰性賠償?shù)倪m用

　　很多權利人都期待提高侵權成本，因此法院對于懲罰性賠償?shù)氖褂妙l次較多，或者已開始鼓勵適用懲罰性賠償。但不能憑空要求賠償金額，因為懲罰性賠償是不以法定賠償為基數(shù)的，其基數(shù)是明確的，要舉證證明侵權人的獲利或原告的實際損失，當然還可以是許可費的合理倍數(shù)等，只有在這三者確定其中之一的情況下，才能夠去請求懲罰性賠償，所以在維權時要積極舉證。

　　如果銷售商的合法來源抗辯成立，法院判什么？需要注意的是合法來源抗辯并不是指不侵權。首先是侵權的，這是定性。只是因為有抗辯理由，所以不承擔賠償責任。因此停止侵權是一定要判的。

　　第二要注意合理開支，法院現(xiàn)在也鼓勵即便銷售商合法來源抗辯成立，雖然不承擔賠償責任，但合理開支還是要給的。給多少以及怎么給？筆者認為，這是司法實踐中遇到的問題，所以還是需要權利人進行主張積極舉證。

　　近日最高人民法院發(fā)布了《人民法院知識產(chǎn)權司法保護規(guī)劃（2021-2025年）》，這是對整個知識產(chǎn)權司法五年內的一個頂層設計，其中與商標權和地理標志相關的是，明確“要加強地理標志司法保護，切實遏制侵犯地理標志權利行為，保障區(qū)域特色經(jīng)濟發(fā)展。”可見法院對于地理標志的司法保護是很重視的。

　　保護地理標志是一個長期的問題，實際上只靠法院是遠遠不夠的，多數(shù)還是要靠行業(yè)協(xié)會的管理，以及證明商標權利人要積極行使和利用權利，真正地追根溯源，才能保證地理標志的品質。