文｜柯婷婷 北京康信華源知識產(chǎn)權(quán)咨詢有限公司

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　　2019年9月11日，專利許可知識產(chǎn)權(quán)ABS“興業(yè)圓融-廣州開發(fā)區(qū)專利許可資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃”成功發(fā)行；2019年12月31日，上海租賃模式第三家企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)證券化項(xiàng)目“浦東科創(chuàng)1-10期知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃”獲得上交所審批通過。上述項(xiàng)目均涉及到“知識產(chǎn)權(quán)ABS”的概念，并成功將知識產(chǎn)權(quán)ABS帶入了大眾視野。

　　ABS（Asset-Backed securitization），即資產(chǎn)證券化，是指將缺乏流動性但具有未來現(xiàn)金收入流的資產(chǎn)打包收起 ，通過建立資產(chǎn)池 ，結(jié)合結(jié)構(gòu)化設(shè)計(jì)的方式，將其轉(zhuǎn)變成可以在金融市場上出售和流通的證券。知識產(chǎn)權(quán)ABS，通俗來講，是一種將知識產(chǎn)權(quán)變成現(xiàn)金的方式。知識產(chǎn)權(quán)ABS上述特性吸引了眾多企業(yè)，尤其是缺乏資金運(yùn)轉(zhuǎn)的中小型高新科技企業(yè)的注意。其中，專利權(quán)作為最具代表性的知識產(chǎn)權(quán)之一，受關(guān)注程度更高。

　　自2013年3月證監(jiān)會發(fā)布《證券公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》起，知識產(chǎn)權(quán)證券化在我國有了實(shí)施的法律保障，經(jīng)過近年來的發(fā)展與實(shí)踐，我國知識產(chǎn)權(quán)證券化現(xiàn)狀呈現(xiàn)如下特點(diǎn)：與其他國家/地區(qū)相比，中國起步較晚；發(fā)行總量快速增長，但發(fā)展空間仍較大；相關(guān)法律法規(guī)政策仍需不斷完善。

　　一、與其他國家/地區(qū)相比，中國起步較晚

　　美國是知識產(chǎn)權(quán)證券化的起源地，目前公認(rèn)的首個(gè)知識產(chǎn)權(quán)證券化案例為美國的“鮑伊融資案”，從實(shí)踐角度來說，美國的知識產(chǎn)權(quán)證券化已涉及版權(quán)、商標(biāo)、專利等多種類型，相對來講，成功案例較多；日本知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)證券化起源于本世紀(jì)初，為了推動其專利權(quán)資產(chǎn)證券化進(jìn)程，在原有法律體系基礎(chǔ)上修改并增加了相關(guān)法律，例如2000年日本將《特殊目的公司法》改為《資產(chǎn)證券化法》，在原有證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)范圍之上增加知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)等；歐洲在知識產(chǎn)權(quán)證券化融資出現(xiàn)后，也開始了相關(guān)融資嘗試，從實(shí)踐來看，其選擇的基礎(chǔ)資產(chǎn)以電影及音樂版權(quán)、體育產(chǎn)業(yè)等領(lǐng)域?yàn)橹?。[1]與上述國家/地區(qū)相比，中國知識產(chǎn)權(quán)證券化產(chǎn)品整體起步較晚。

　　各國主要的知識產(chǎn)權(quán)融資案例情況如表1所示。

　　通常來說，與版權(quán)證券化、商標(biāo)證券化等相比，專利類證券化融資相對少見。下面筆者以較為成功的專利許可費(fèi)證券化案例——Royalty Pharma公司融資案為例，詳細(xì)介紹專利的證券化實(shí)踐。

　　2003年7月，Royalty Pharma公司收購了13種藥品專利的許可費(fèi)收益權(quán)，并將其轉(zhuǎn)移給專門成立的特殊目的機(jī)構(gòu)Royalty Pharma信托。該信托機(jī)構(gòu)以上述13種藥品專利的許可費(fèi)收益權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)，通過瑞士信貸第一波士頓公司發(fā)行了2.25億美元的循環(huán)融資債券，債券分為7年期和9年期兩種。該次交易中，標(biāo)準(zhǔn)普爾和穆迪評級均為AAA級，這說明本次融資的還本付息能力極強(qiáng)，有可靠保證，且承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)最小。最終，本次證券化交易運(yùn)作良好。

　　進(jìn)一步分析本次證券化交易成功的原因發(fā)現(xiàn)，本次證券化過程中，這13種藥品專利具有如下特點(diǎn)：①藥品專利所屬的公司實(shí)力雄厚；②選擇研制相對困難且療效更加顯著的生物藥品，以防止市場上迅速出現(xiàn)競爭產(chǎn)品，擠占標(biāo)的藥品專利的市場份額；③所選擇的藥品專利擁有良好的市場前景，最好是對于當(dāng)前社會的高發(fā)、潛在高發(fā)病癥有顯著療效的藥品；④對標(biāo)的專利的市場占有率進(jìn)行考慮，最好選擇替代性差、接受度高的藥品專利。具有上述特點(diǎn)的專利組合能夠使基礎(chǔ)資產(chǎn)抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力增強(qiáng)，同時(shí)，Royalty Pharma公司還對擬證券化的藥品專利進(jìn)行了盡職調(diào)查，以保障基礎(chǔ)資產(chǎn)不存在權(quán)屬不明等情況，亦降低了專利面臨訴訟或侵權(quán)等法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　上述證券化案例并非Royalty Pharma公司首次嘗試專利證券化，早在2000年，美國Royalty Pharma公司就進(jìn)行了首次專利許可費(fèi)證券化實(shí)踐——耶魯Zerit專利證券化案，該案也是首例專利許可費(fèi)證券化案例。具體來說，美國Royalty Pharma公司購買獲得了耶魯大學(xué)擁有的抗艾滋病新藥Zerit的專利許可費(fèi)收益權(quán)，并通過成立SPV BioPharma Royalty信托，以對該藥品專利許可收益權(quán)進(jìn)行證券化處理，發(fā)行債券和股票。此次證券化過程中，由于BioPharma Royalty信托從2001年冬起連續(xù)三個(gè)會計(jì)報(bào)告季度違約，應(yīng)受托人的要求，提前進(jìn)入償還階段。關(guān)于此次案例失敗的原因存在多種說法，Royalty Pharma公司認(rèn)為最主要的原因是基礎(chǔ)資產(chǎn)為單一專利，其面臨的現(xiàn)金流不足的風(fēng)險(xiǎn)較大；也有專家認(rèn)為Zerit銷售收入的評估存在偏差等。

　　總的來說，Royalty Pharma公司在Zerit案的基礎(chǔ)上，成功于2003年進(jìn)行了13種藥品專利的證券化實(shí)踐，這也為將來的專利證券化融資提供了一個(gè)可以遵循的模式，即通過諸如資產(chǎn)組合等技術(shù)手段降低專利證券化的風(fēng)險(xiǎn)。

　　二、發(fā)行總量快速增長，但發(fā)展空間仍較大

　　近兩年，我國知識產(chǎn)權(quán)支持證券發(fā)行總量迅速增長。據(jù)統(tǒng)計(jì)，2018年，我國含知識產(chǎn)權(quán)支持證券在內(nèi)的資產(chǎn)證券化產(chǎn)品共發(fā)行約2.01萬億元，同比增長36%。雖然同比增長數(shù)據(jù)可觀，但橫向比較，其在2018年43.6萬億元的債券市場中是很小的一部分，尚有很大的發(fā)展空間。[2]

　　近幾年主要的知識產(chǎn)權(quán)支持證券情況如表2所示。

　　上述證券化產(chǎn)品中，2019年的“興業(yè)圓融-廣州開發(fā)區(qū)專利許可資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃”是中國首個(gè)純專利知識產(chǎn)權(quán)證券化產(chǎn)品，它以與中小科技企業(yè)簽訂的專利許可協(xié)議所產(chǎn)生的應(yīng)收債權(quán)為基礎(chǔ)資產(chǎn)，參與融資的企業(yè)可獲得300-4500萬元不等的融資金額，能夠很好地解決廣州開發(fā)區(qū)部分企業(yè)的資金需求。[3]該證券化產(chǎn)品的具體細(xì)節(jié)如下：

　　2019年9月11日，“興業(yè)圓融-廣州開發(fā)區(qū)專利許可資產(chǎn)支持專項(xiàng)計(jì)劃”在深交所上市，該證券化產(chǎn)品以廣州開發(fā)區(qū)內(nèi)11家中小型科技企業(yè)的103件發(fā)明專利、37件實(shí)用新型專利作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，由凱得租賃為發(fā)起人，發(fā)行了3,010,000份資產(chǎn)支持證券，目標(biāo)募集金額為3.01億元，每份面值100元。其交易結(jié)構(gòu)如圖1所示。

　　整個(gè)交易流程包括：①凱得租賃（原始權(quán)益人）將通過與專利所有企業(yè)簽署兩次專利許可合同形成的應(yīng)收債券作為“興業(yè)圓融”基礎(chǔ)資產(chǎn)；擁有各項(xiàng)專利的企業(yè)通過上述專利許可合同將其持有的專利權(quán)通過獨(dú)占許可的方式授權(quán)凱得租賃使用，并以此獲得融資資金；②凱得租賃以相同的獨(dú)占許可方式與11家科技型企業(yè)第二次簽署專利許可合同，將這些標(biāo)的專利使用權(quán)授權(quán)給專利權(quán)人，專利權(quán)人按期向凱得租賃支付專利許可使用費(fèi)，以構(gòu)成該產(chǎn)品基礎(chǔ)資產(chǎn)的現(xiàn)金流來源。③以廣州凱得融資租賃有限公司為發(fā)起人，將興業(yè)證券股份有限公司作為計(jì)劃管理人和牽頭銷售機(jī)構(gòu)，向投資者發(fā)行ABS，聘請中誠信證券評估有限公司為信用評級機(jī)構(gòu)對該專利許可知識產(chǎn)權(quán)ABS進(jìn)行信用評級，以廣州開發(fā)區(qū)金融控股集團(tuán)為信用增級機(jī)構(gòu)，提高ABS的信用級別。

　　三、相關(guān)法律法規(guī)政策尚需不斷完善

　　目前我國雖然逐步從制度層面上正式支持進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)，但尚未出臺專門針對知識產(chǎn)權(quán)證券化的法律，知識產(chǎn)權(quán)證券化適用的法律法規(guī)比較分散，例如我國資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)的主要監(jiān)管依據(jù)是金融監(jiān)管部門制定的規(guī)章，包括《證券公司及基金管理子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務(wù)管理規(guī)定》（證監(jiān)會公告〔2014〕49號）和《金融機(jī)構(gòu)信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)監(jiān)督管理辦法》（銀監(jiān)會令 2005年第3號）等。如表3所示，從政策角度來看，由于起步較晚，相關(guān)政策也尚不完善，例如缺乏對于基礎(chǔ)資產(chǎn)的相關(guān)規(guī)定、未來收益權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性規(guī)定尚不明確等，因此，在法律法規(guī)政策的制度層面，我國仍有較大的完善空間。

　　四、總結(jié)

　　當(dāng)前，知識產(chǎn)權(quán)已逐漸取代傳統(tǒng)的有形資產(chǎn)成為企業(yè)最具價(jià)值及影響力的資產(chǎn)，知識產(chǎn)權(quán)證券化作為一種新型融資工具，可以一定程度上彌補(bǔ)我國金融創(chuàng)新的不足。一方面，知識產(chǎn)權(quán)證券化可以解決我國高科技中小企業(yè)融資難的問題，另一方面，其可以最大程度地利用知識產(chǎn)權(quán)，尤其是專利技術(shù)，使我國的知識產(chǎn)權(quán)得到充分開發(fā)和轉(zhuǎn)換，同時(shí)也起到促進(jìn)我國知識經(jīng)濟(jì)發(fā)展的目的。

　　當(dāng)然，知識產(chǎn)權(quán)證券化也具有一定的風(fēng)險(xiǎn)，例如知識產(chǎn)權(quán)自身的特性隱藏的風(fēng)險(xiǎn)（專利權(quán)不穩(wěn)定，存在被宣告無效的風(fēng)險(xiǎn)等）、無形資產(chǎn)未來收益的不確定性風(fēng)險(xiǎn)等，為了降低上述風(fēng)險(xiǎn)，最大程度發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)證券化帶來的利益，我國對知識產(chǎn)權(quán)證券化的市場建設(shè)與推行上尚有許多可以改進(jìn)的地方。

　　注釋：

　　1 王亞楠.知識產(chǎn)權(quán)證券化運(yùn)行機(jī)理與中國應(yīng)用[D].四川:西南財(cái)經(jīng)大學(xué),2015.

　　2 李靜宇.知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)證券化法律風(fēng)險(xiǎn)研究[J].山西能源學(xué)院學(xué)報(bào),2020,33(3):75-77.

　　3 余麗霞,鐘璨. 我國知識產(chǎn)權(quán)證券化的風(fēng)險(xiǎn)及對策研究——以興業(yè)圓融為例[J]. 財(cái)務(wù)管理研究,2021(5):22-29.