建設(shè)中國(guó)特色、世界水平的知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國(guó)，是以習(xí)近平同志為核心的黨中央作出的重大戰(zhàn)略部署。人民法院始終堅(jiān)持以習(xí)近平新時(shí)代中國(guó)特色社會(huì)主義思想為指導(dǎo)，全面貫徹落實(shí)黨的二十大精神，深入貫徹習(xí)近平法治思想，牢固樹(shù)立保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)就是保護(hù)創(chuàng)新的理念，依法公正高效審理各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件，在推進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國(guó)建設(shè)中抓實(shí)為大局服務(wù)、為人民司法，不斷以高質(zhì)量知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作服務(wù)保障中國(guó)式現(xiàn)代化。

　　為深入學(xué)習(xí)貫徹習(xí)近平總書(shū)記關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作的重要指示精神，能動(dòng)司法，“抓前端、治未病”，積極探索符合知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件規(guī)律的裁判規(guī)則、裁判方式，積極發(fā)揮知識(shí)產(chǎn)權(quán)裁判的規(guī)范引導(dǎo)示范引領(lǐng)作用，最高人民法院遴選確定八件知識(shí)產(chǎn)權(quán)專題指導(dǎo)性案例，涵蓋專利、著作權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、反壟斷等知識(shí)產(chǎn)權(quán)與競(jìng)爭(zhēng)各個(gè)領(lǐng)域。及時(shí)回應(yīng)社會(huì)關(guān)切，不斷滿足創(chuàng)新主體司法保護(hù)需求。其中，指導(dǎo)性案例217號(hào)《慈溪市博某塑料制品有限公司訴永康市聯(lián)某工貿(mào)有限公司、浙江天某網(wǎng)絡(luò)有限公司等侵害實(shí)用新型專利權(quán)糾紛案》明確了涉電子商務(wù)平臺(tái)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛案件中，被訴侵權(quán)人申請(qǐng)反向行為保全和提供擔(dān)保的司法審查規(guī)則。指導(dǎo)性案例218號(hào)《蘇州賽某電子科技有限公司訴深圳裕某科技有限公司等侵害集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)糾紛案》明確了集成電路布圖設(shè)計(jì)登記行為的性質(zhì)和有關(guān)布圖設(shè)計(jì)具備獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)定規(guī)則。指導(dǎo)性案例219號(hào)《廣州天某高新材料股份有限公司、九江天某高新材料有限公司訴安徽紐某精細(xì)化工有限公司等侵害技術(shù)秘密糾紛案》明確了判斷侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為是否構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重并適用懲罰性賠償?shù)恼J(rèn)定規(guī)則。指導(dǎo)性案例220號(hào)《嘉興市中某化工有限責(zé)任公司、上海欣某新技術(shù)有限公司訴王某集團(tuán)有限公司、寧波王某科技股份有限公司等侵害技術(shù)秘密糾紛案》明確了使用全部技術(shù)秘密的認(rèn)定規(guī)則及故意侵權(quán)時(shí)的損害賠償數(shù)額計(jì)算規(guī)則。指導(dǎo)性案例221號(hào)《張某勛訴宜賓恒某投資集團(tuán)有限公司、四川省宜賓市吳某建材工業(yè)有限責(zé)任公司等壟斷糾紛案》明確了參與橫向壟斷協(xié)議的經(jīng)營(yíng)者參與和履行協(xié)議期間的損失不受法律保護(hù)的規(guī)則。指導(dǎo)性案例222號(hào)《廣州德某水產(chǎn)設(shè)備科技有限公司訴廣州宇某水產(chǎn)科技有限公司、南某水產(chǎn)研究所財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛案》明確了登記的專利權(quán)人在專利權(quán)權(quán)屬爭(zhēng)議期間應(yīng)當(dāng)遵守誠(chéng)實(shí)信用原則，負(fù)有善意維護(hù)專利權(quán)效力義務(wù)的適用規(guī)則。指導(dǎo)性案例223號(hào)《張某龍?jiān)V北京某蝶文化傳播有限公司、程某、馬某侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案》明確了侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件確定管轄的規(guī)則。指導(dǎo)性案例224號(hào)《某美（天津）圖像技術(shù)有限公司訴河南某廬蜂業(yè)有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案》明確了著作權(quán)權(quán)屬存在爭(zhēng)議的情況下，不能僅憑水印或權(quán)利聲明認(rèn)定作品著作權(quán)權(quán)屬的舉證證明規(guī)則。

　　下一步，人民法院將深入踐行習(xí)近平法治思想，以新時(shí)代更加公正高效的知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判，為加快建設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國(guó)，更好服務(wù)構(gòu)建新發(fā)展格局、推動(dòng)高質(zhì)量發(fā)展提供堅(jiān)實(shí)法治保障。

法〔2023〕230號(hào)

最高人民法院

關(guān)于發(fā)布第39批指導(dǎo)性案例的通知

　　各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院：

　　經(jīng)最高人民法院審判委員會(huì)討論決定，現(xiàn)將慈溪市博某塑料制品有限公司訴永康市聯(lián)某工貿(mào)有限公司、浙江天某網(wǎng)絡(luò)有限公司等侵害實(shí)用新型專利權(quán)糾紛案等八個(gè)案例（指導(dǎo)性案例217-224號(hào)），作為第39批指導(dǎo)性案例發(fā)布，供審判類似案件時(shí)參照。

最高人民法院

2023年12月7日

　　指導(dǎo)性案例217號(hào)

　　慈溪市博某塑料制品有限公司訴永康市聯(lián)某工貿(mào)有限公司、浙江天某網(wǎng)絡(luò)有限公司等侵害實(shí)用新型專利權(quán)糾紛案

　　（最高人民法院審判委員會(huì)討論通過(guò) 2023年12月15日發(fā)布）

　　關(guān)鍵詞? 民事訴訟/侵害實(shí)用新型專利權(quán)/反向行為保全/擔(dān)保數(shù)額/固定擔(dān)保金/動(dòng)態(tài)擔(dān)保金

　　裁判要點(diǎn)

　　1.涉電子商務(wù)平臺(tái)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛案件中，被訴侵權(quán)人向人民法院申請(qǐng)行為保全，請(qǐng)求責(zé)令電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者恢復(fù)鏈接或者服務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以審查。

　　2.被訴侵權(quán)人因涉嫌侵害專利權(quán)被采取斷開(kāi)鏈接或者暫停服務(wù)等措施后，涉案專利權(quán)被宣告無(wú)效但相關(guān)專利確權(quán)行政訴訟尚未終結(jié)期間，被訴侵權(quán)人申請(qǐng)采取行為保全措施以恢復(fù)鏈接或者服務(wù)，其初步證明或者合理說(shuō)明，不予恢復(fù)將導(dǎo)致其遭受市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)、商業(yè)機(jī)會(huì)嚴(yán)重喪失等無(wú)法彌補(bǔ)的損害，采取恢復(fù)鏈接或者服務(wù)的行為保全措施對(duì)權(quán)利人可能造成的損害不會(huì)超過(guò)不采取行為保全措施對(duì)被訴侵權(quán)人造成的損害，且不損害社會(huì)公共利益的，人民法院可以裁定準(zhǔn)許。

　　3.人民法院采取前述行為保全措施，可以責(zé)令被訴侵權(quán)人在本案判決生效前不得提取其通過(guò)電子商務(wù)平臺(tái)銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的收款賬戶中一定數(shù)額款項(xiàng)作為擔(dān)保。提供擔(dān)保的數(shù)額應(yīng)當(dāng)綜合考慮權(quán)利人的賠償請(qǐng)求額、采取保全措施錯(cuò)誤可能給權(quán)利人造成的損失、采取保全措施后被訴侵權(quán)人的可得利益等情況合理確定。擔(dān)保金可以采取固定擔(dān)保金加動(dòng)態(tài)擔(dān)保金的方式。

　　基本案情

　　慈溪市博某塑料制品有限公司（以下簡(jiǎn)稱博某公司）系“具有新型桶體結(jié)構(gòu)的平板拖把清潔工具”實(shí)用新型專利（以下簡(jiǎn)稱涉案專利）及“一種用于平板拖把擠水和清洗的拖把桶”實(shí)用新型專利（以下簡(jiǎn)稱180.2號(hào)專利）的專利權(quán)人。博某公司認(rèn)為永康市聯(lián)某工貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱聯(lián)某公司）在浙江天某網(wǎng)絡(luò)有限公司（以下簡(jiǎn)稱天某公司）經(jīng)營(yíng)的“天某網(wǎng)”上銷售的拖把神器構(gòu)成對(duì)上述兩專利權(quán)的侵犯，故向浙江省寧波市中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱寧波中院）提起本案及另案案號(hào)為（2019）浙02知民初368號(hào)（以下簡(jiǎn)稱368號(hào)案）兩起訴訟。寧波中院依博某公司的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)兩案各凍結(jié)聯(lián)某公司支付寶賬戶余額316萬(wàn)元。因博某公司向天某公司發(fā)起投訴，聯(lián)某公司向天某公司申訴，并出具《知識(shí)產(chǎn)權(quán)保證金承諾函》，同意繳存100萬(wàn)元保證金于其支付寶賬戶內(nèi)，并同意支付寶公司及天某公司凍結(jié)其網(wǎng)店自2019年11月10日22點(diǎn)起的全店所有銷售收入。

　　寧波中院一審認(rèn)定本案侵權(quán)成立，判令聯(lián)某公司等停止侵權(quán)、連帶賠償損失，天某公司立即刪除、斷開(kāi)被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售鏈接。同日，博某公司再次就被訴侵權(quán)產(chǎn)品向天某公司發(fā)起投訴。隨后，天某公司刪除了被訴侵權(quán)產(chǎn)品在“天某網(wǎng)”上的銷售鏈接。

　　聯(lián)某公司等向最高人民法院提起上訴。二審中，涉案專利權(quán)被國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局宣告全部無(wú)效，博某公司表示將就此提起行政訴訟。2020年11月5日，聯(lián)某公司向最高人民法院提出反向行為保全申請(qǐng)，請(qǐng)求法院責(zé)令天某公司立即恢復(fù)申請(qǐng)人在“天某網(wǎng)”上的產(chǎn)品銷售鏈接。并稱被訴侵權(quán)產(chǎn)品系其“爆款產(chǎn)品”，“雙十一”即將來(lái)臨，不恢復(fù)鏈接將使其遭受難以彌補(bǔ)的損失。截至行為保全申請(qǐng)?zhí)岢鲋眨?68號(hào)案尚在一審審理中，其所涉180.2號(hào)專利仍處于有效狀態(tài)；聯(lián)某公司支付寶賬戶余額共被凍結(jié)1560萬(wàn)元，其中828萬(wàn)元為聯(lián)某公司同意凍結(jié)的其網(wǎng)店自2019年11月10日22點(diǎn)起的全店所有銷售收入。

　　裁判結(jié)果

　　最高人民法院于2020年11月6日作出（2020）最高法知民終993號(hào)民事裁定：一、天某公司立即恢復(fù)聯(lián)某公司在“天某網(wǎng)”購(gòu)物平臺(tái)上的被訴侵權(quán)產(chǎn)品銷售鏈接；二、凍結(jié)聯(lián)某公司名下的支付寶賬戶余額632萬(wàn)元，期限至本案判決生效之日；三、自恢復(fù)被訴侵權(quán)產(chǎn)品銷售鏈接之日起至本案判決生效之日，如聯(lián)某公司恢復(fù)鏈接后被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售總額的50%超過(guò)632萬(wàn)元，則應(yīng)將超出部分的銷售額的50%留存在其支付寶賬戶內(nèi)，不得提取。

　　裁判理由

　　最高人民法院認(rèn)為：

　　一、關(guān)于聯(lián)某公司作為被訴侵權(quán)人是否具有提起行為保全申請(qǐng)的主體資格

　　電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者在收到知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人含有侵權(quán)初步證據(jù)的通知時(shí)，具有采取刪除、屏蔽、斷開(kāi)鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施的法定義務(wù)。而對(duì)于電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者在何種情況下可以應(yīng)平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者的申請(qǐng)采取恢復(fù)鏈接等措施，我國(guó)法律沒(méi)有相關(guān)規(guī)定。民事訴訟法第一百條所規(guī)定的行為保全措施的申請(qǐng)人并不限于原告。在涉電子商務(wù)平臺(tái)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛中，允許被訴侵權(quán)的平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者在符合民事訴訟法第一百條規(guī)定的條件下申請(qǐng)行為保全，要求電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者采取恢復(fù)鏈接等行為保全措施，對(duì)于合理平衡知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人、電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者和平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者的合法利益，促進(jìn)電子商務(wù)市場(chǎng)健康發(fā)展具有重要意義。

　　由于專利權(quán)等通過(guò)行政授權(quán)取得權(quán)利的知識(shí)產(chǎn)權(quán)在民事侵權(quán)訴訟過(guò)程中，可能因被宣告無(wú)效、提起行政訴訟等程序而使權(quán)利處于不確定狀態(tài)，且平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者的經(jīng)營(yíng)狀況等在訴訟過(guò)程中也可能發(fā)生重大變化。此時(shí)，平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者因情況緊急，不恢復(fù)鏈接將會(huì)使其合法利益受到難以彌補(bǔ)的損害，向人民法院申請(qǐng)行為保全，要求電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者采取恢復(fù)鏈接等行為保全措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理，并依據(jù)民事訴訟法第一百條及相關(guān)司法解釋的規(guī)定進(jìn)行審查。本案中，涉案專利在二審中被國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局宣告無(wú)效，其有效性因權(quán)利人即將提起行政訴訟而處于不確定狀態(tài)。作為被刪除產(chǎn)品鏈接的聯(lián)某公司具有提起恢復(fù)鏈接行為保全申請(qǐng)的主體資格。

　　二、關(guān)于本案應(yīng)否采取恢復(fù)鏈接行為保全措施

　　在確定是否依被訴侵權(quán)人的申請(qǐng)采取恢復(fù)鏈接行為保全措施時(shí)應(yīng)主要考慮以下因素：申請(qǐng)人的請(qǐng)求是否具有事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)；不恢復(fù)鏈接是否會(huì)對(duì)申請(qǐng)人造成難以彌補(bǔ)的損害；恢復(fù)鏈接對(duì)專利權(quán)人可能造成的損害是否會(huì)超過(guò)不恢復(fù)鏈接對(duì)被訴侵權(quán)人造成的損害；恢復(fù)鏈接是否會(huì)損害社會(huì)公共利益；是否存在不宜恢復(fù)鏈接的其他情形。具體到本案：

　?。ㄒ唬┞?lián)某公司的請(qǐng)求是否具有事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)。本案為侵害實(shí)用新型專利權(quán)糾紛。我國(guó)實(shí)用新型專利的授權(quán)并不經(jīng)過(guò)實(shí)質(zhì)審查，其權(quán)利穩(wěn)定性較弱。為了平衡專利權(quán)人的利益及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者、社會(huì)公眾的利益，維護(hù)正常、有序的網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)環(huán)境，專利權(quán)人要求電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者刪除涉嫌侵害實(shí)用新型專利權(quán)的產(chǎn)品銷售鏈接時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交由專利行政部門(mén)作出的專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。專利權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由不提交的，電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者可以拒絕刪除鏈接，但法院經(jīng)審理后認(rèn)定侵權(quán)的除外。本案中，天某公司在原審法院認(rèn)定侵權(quán)成立后及時(shí)刪除了被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售鏈接，但二審中涉案專利權(quán)已被國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局因缺乏新穎性而被宣告全部無(wú)效，博某公司即將提起行政訴訟，專利有效性處于不確定狀態(tài)。聯(lián)某公司因本案訴訟及368號(hào)案，截至2020年11月5日支付寶賬戶余額共被凍結(jié)1560萬(wàn)元，正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)受到嚴(yán)重影響。在此情況下，聯(lián)某公司要求天某公司恢復(fù)產(chǎn)品鏈接具有事實(shí)與法律依據(jù)。

　　（二）不恢復(fù)鏈接是否會(huì)對(duì)申請(qǐng)人造成難以彌補(bǔ)的損害。在涉電子商務(wù)平臺(tái)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛中，刪除、屏蔽、斷開(kāi)商品銷售鏈接不僅將使該商品無(wú)法在電子商務(wù)平臺(tái)上銷售，而且還將影響該商品之前累積的訪問(wèn)量、搜索權(quán)重及賬戶評(píng)級(jí)，進(jìn)而降低平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。因此，確定“難以彌補(bǔ)的損害”應(yīng)考量是否存在以下情形之一：1.不采取行為保全措施是否會(huì)使申請(qǐng)人的商譽(yù)等人身性質(zhì)的權(quán)利受到無(wú)法挽回的損害；2.不采取行為保全措施是否會(huì)導(dǎo)致申請(qǐng)人市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)或商業(yè)機(jī)會(huì)嚴(yán)重喪失，導(dǎo)致即使因錯(cuò)誤刪除鏈接等情況可以請(qǐng)求金錢(qián)賠償，但損失非常大或者非常復(fù)雜以至于無(wú)法準(zhǔn)確計(jì)算其數(shù)額。

　　本案中，被訴侵權(quán)產(chǎn)品主要通過(guò)聯(lián)某公司在“天某網(wǎng)”上的涉案網(wǎng)店進(jìn)行銷售，且根據(jù)原審查明的事實(shí)，2019年11月13日被訴侵權(quán)產(chǎn)品累計(jì)銷量為283693件；2019年12月4日，原審法院組織各方當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)交換時(shí)的累計(jì)銷量為352996件；2020年1月13日，原審?fù)彆r(shí)的累計(jì)銷量為594347件。這一方面說(shuō)明被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷量大，另一方面也說(shuō)明其累計(jì)的訪問(wèn)量及搜索權(quán)重較大，斷開(kāi)銷售鏈接對(duì)其網(wǎng)絡(luò)銷售利益影響較大。特別是在“雙十一”等特定銷售時(shí)機(jī)，是否恢復(fù)鏈接將對(duì)被訴侵權(quán)人的商業(yè)利益產(chǎn)生巨大影響。在涉案專利權(quán)效力處于不確定狀態(tài)的情況下，通過(guò)恢復(fù)鏈接行為保全措施使平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者能夠在“雙十一”等特定銷售時(shí)機(jī)正常上線經(jīng)營(yíng)，能夠避免其利益受到不可彌補(bǔ)的損害。

　?。ㄈ┗謴?fù)鏈接對(duì)專利權(quán)人可能造成的損害是否會(huì)超過(guò)不恢復(fù)鏈接對(duì)被訴侵權(quán)人造成的損害。被訴侵權(quán)產(chǎn)品與涉案專利產(chǎn)品雖為同類產(chǎn)品，但市場(chǎng)上類似產(chǎn)品眾多，并不會(huì)導(dǎo)致博某公司的專利產(chǎn)品因恢復(fù)鏈接而被完全替代。而且，法院已經(jīng)考慮到因恢復(fù)鏈接可能給博某公司帶來(lái)的損失，并將凍結(jié)聯(lián)某公司支付寶賬戶相應(yīng)金額及恢復(fù)鏈接后繼續(xù)銷售的部分可得利益，聯(lián)某公司也明確表示同意。在此情況下，相較于不恢復(fù)鏈接對(duì)聯(lián)某公司正常經(jīng)營(yíng)的影響，恢復(fù)鏈接對(duì)博某公司可能造成的損害較小。

　?。ㄋ模┗謴?fù)鏈接是否會(huì)損害社會(huì)公共利益。在專利侵權(quán)糾紛中，社會(huì)公共利益一般考量的是公眾健康、環(huán)保以及其他重大社會(huì)利益。本案被訴侵權(quán)產(chǎn)品系用于家庭日常生活的拖把桶，恢復(fù)鏈接時(shí)考量的重要因素是否會(huì)對(duì)公眾健康、環(huán)保造成影響，特別是需要考慮是否會(huì)對(duì)消費(fèi)者的人身財(cái)產(chǎn)造成不應(yīng)有的損害，而本案無(wú)證據(jù)表明被訴侵權(quán)產(chǎn)品存在上述可能損害公共利益的情形。

　?。ㄎ澹┦欠翊嬖诓灰嘶謴?fù)鏈接的其他情形。本案被訴侵權(quán)產(chǎn)品除涉嫌侵害涉案專利權(quán)外，還在368號(hào)案中涉嫌侵害博某公司180.2號(hào)專利，且180.2號(hào)專利目前仍處于有效狀態(tài)。但首先，368號(hào)案尚在一審審理中，被訴侵權(quán)產(chǎn)品是否侵權(quán)、現(xiàn)有技術(shù)抗辯是否成立尚不確定。其次，368號(hào)案中博某公司賠償損失的訴訟請(qǐng)求已經(jīng)通過(guò)凍結(jié)聯(lián)某公司支付寶賬戶余額316萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)保全措施予以保障。再次，在確定本案行為保全擔(dān)保金額時(shí)，已考慮368號(hào)案的情況酌情提高了聯(lián)某公司的擔(dān)保金額并將凍結(jié)聯(lián)某公司恢復(fù)鏈接后繼續(xù)銷售的部分可得利益。因本行為保全措施系針對(duì)本案訴訟，擔(dān)保金額凍結(jié)至本案判決生效之日，屆時(shí)，如果368號(hào)案仍在審理中，博某公司可以在該案中通過(guò)申請(qǐng)行為保全等措施維護(hù)自身合法權(quán)益，由法院根據(jù)該案情況決定是否采取行為保全措施。因此，不存在博某公司就180.2號(hào)專利所享有的權(quán)利難以得到保障的情況。被訴侵權(quán)產(chǎn)品還因涉嫌侵害180.2號(hào)專利權(quán)而涉訴的事實(shí)不影響本案行為保全措施的采取。

　　三、關(guān)于擔(dān)保金額的確定

　　行為保全擔(dān)保金額的確定既要合理又要有效。既要考慮行為保全措施實(shí)施后對(duì)被申請(qǐng)人可能造成的損害，也要防止過(guò)高的擔(dān)保金額對(duì)申請(qǐng)人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成不合理影響。在涉電子商務(wù)平臺(tái)專利侵權(quán)糾紛中，恢復(fù)鏈接行為保全措施擔(dān)保金額的確定，一方面應(yīng)考慮恢復(fù)鏈接后可能給權(quán)利人造成的損害，確保權(quán)利人就該損害另行主張賠償?shù)臋?quán)利得到充分保障；另一方面也應(yīng)合理確定申請(qǐng)人恢復(fù)鏈接后的可得利益，避免因凍結(jié)過(guò)多的銷售收入不合理影響其資金回籠和后續(xù)經(jīng)營(yíng)。本案中，博某公司在本案及368號(hào)案中均要求被訴侵權(quán)人賠償經(jīng)濟(jì)損失316萬(wàn)元，原審法院均已采取財(cái)產(chǎn)保全措施。但考慮到被訴侵權(quán)產(chǎn)品在刪除鏈接前銷售數(shù)額較大、恢復(fù)鏈接將可能導(dǎo)致博某公司的損失擴(kuò)大等因素，為最大限度保護(hù)專利權(quán)人的利益，將綜合博某公司在兩案中的賠償主張、恢復(fù)鏈接后聯(lián)某公司的可得利益等因素酌定擔(dān)保金額。鑒于聯(lián)某公司的可得利益將隨產(chǎn)品銷售而不斷增加，除固定擔(dān)保金外，本案將增加動(dòng)態(tài)擔(dān)保金。由于聯(lián)某公司的銷售收入中還含有成本、管理費(fèi)用等，為防止過(guò)高的擔(dān)保金額對(duì)聯(lián)某公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成不合理影響，在考慮本案及368號(hào)案所涉專利貢獻(xiàn)率的情況下，酌情將動(dòng)態(tài)擔(dān)保金確定為聯(lián)某公司銷售額的50%。

　　相關(guān)法條

　　《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（2023年修正）第103條（本案適用的是2017年修正的《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第100條）

　　指導(dǎo)性案例218號(hào)

　　蘇州賽某電子科技有限公司訴深圳裕某科技有限公司等侵害集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)糾紛案

　?。ㄗ罡呷嗣穹ㄔ簩徟形瘑T會(huì)討論通過(guò) 2023年12月15日發(fā)布）

　　關(guān)鍵詞? 民事/侵害集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)/登記/保護(hù)對(duì)象/保護(hù)范圍/獨(dú)創(chuàng)性

　　裁判要點(diǎn)

　　1.集成電路布圖設(shè)計(jì)登記的目的在于確定保護(hù)對(duì)象，而非公開(kāi)設(shè)計(jì)內(nèi)容。公開(kāi)布圖設(shè)計(jì)內(nèi)容并非取得集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)的條件。

　　2.集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)的保護(hù)范圍，一般可以根據(jù)申請(qǐng)登記時(shí)提交的布圖設(shè)計(jì)復(fù)制件或者圖樣確定。對(duì)于無(wú)法從復(fù)制件或者圖樣識(shí)別的布圖設(shè)計(jì)內(nèi)容，可以依據(jù)與復(fù)制件或者圖樣具有一致性的樣品確定。

　　3.取得集成電路布圖設(shè)計(jì)登記，并不當(dāng)然意味著登記的布圖設(shè)計(jì)內(nèi)容具有獨(dú)創(chuàng)性，權(quán)利人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)其主張權(quán)利的布圖設(shè)計(jì)的獨(dú)創(chuàng)性作出合理解釋或者說(shuō)明。被訴侵權(quán)人不能提供充分反證推翻該解釋或者說(shuō)明的，可以認(rèn)定有關(guān)布圖設(shè)計(jì)具備獨(dú)創(chuàng)性。

　　基本案情

　　蘇州賽某電子科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱賽某公司）于2012年4月22日申請(qǐng)登記了名稱為“集成控制器與開(kāi)關(guān)管的單芯片負(fù)極保護(hù)的鋰電池保護(hù)芯片”的集成電路布圖設(shè)計(jì)，并于2012年6月8日公告，該集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)至今處于有效狀態(tài)。深圳準(zhǔn)某電子有限公司（以下簡(jiǎn)稱準(zhǔn)某公司，已注銷）未經(jīng)許可，復(fù)制、銷售的芯片與涉案集成電路布圖設(shè)計(jì)實(shí)質(zhì)相同。深圳裕某科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱裕某公司）為準(zhǔn)某公司的銷售行為代開(kāi)發(fā)票。被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)，戶某歡為準(zhǔn)某公司的唯一股東，持有裕某公司51%的股權(quán)，并同時(shí)擔(dān)任兩公司的法定代表人。戶某歡后將準(zhǔn)某公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給黃某東、黃某亮。在一審訴訟期間，黃某東、黃某亮注銷了準(zhǔn)某公司。

　　賽某公司認(rèn)為，準(zhǔn)某公司、裕某公司共同侵害了涉案集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)，戶某歡、黃某東、黃某亮應(yīng)對(duì)準(zhǔn)某公司承擔(dān)連帶責(zé)任。故訴至法院請(qǐng)求判令停止侵權(quán)，裕某公司、戶某歡、黃某東、黃某亮連帶賠償經(jīng)濟(jì)損失。

　　裁判結(jié)果

　　廣東省深圳市中級(jí)人民法院于2019年6月19日作出（2015）深中法知民初字第1106號(hào)民事判決：一、裕某公司在判決生效之日起十日內(nèi)賠償賽某公司經(jīng)濟(jì)損失50萬(wàn)元；二、戶某歡、黃某東、黃某亮對(duì)上述賠償金額承擔(dān)連帶責(zé)任；三、駁回賽某公司其余訴訟請(qǐng)求。宣判后，裕某公司、戶某歡、黃某東、黃某亮向最高人民法院提起上訴。最高人民法院于2020年10月16日作出（2019）最高法知民終490號(hào)民事判決：駁回上訴，維持原判。

　　裁判理由

　　最高人民法院認(rèn)為：

　　一、關(guān)于能否以樣品剖片確定涉案布圖設(shè)計(jì)的保護(hù)范圍

　　1.復(fù)制件或圖樣的紙件、樣品能否用以確定布圖設(shè)計(jì)的保護(hù)范圍。在布圖設(shè)計(jì)登記時(shí)，向登記部門(mén)提交的材料中包含布圖設(shè)計(jì)內(nèi)容的有：復(fù)制件或者圖樣的紙件、復(fù)制件或者圖樣的電子版本、樣品。其中，復(fù)制件或者圖樣的紙件是必須提交的；樣品在布圖設(shè)計(jì)已經(jīng)投入商業(yè)利用的情況下提交；復(fù)制件或者圖樣的電子版本是基于自愿提交的，還特別要求電子文檔應(yīng)當(dāng)包含該布圖設(shè)計(jì)的全部信息，并注明文件的數(shù)據(jù)格式?？梢?jiàn)，復(fù)制件或圖樣的紙件是獲得登記必須提交的文件。在確定布圖設(shè)計(jì)的保護(hù)范圍時(shí)，一般應(yīng)根據(jù)復(fù)制件或圖樣的紙件進(jìn)行。隨著半導(dǎo)體行業(yè)的發(fā)展，布圖設(shè)計(jì)能在更小的半導(dǎo)體基片上完成更為復(fù)雜的布圖設(shè)計(jì)，其集成度大幅提高。即使按照《集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例實(shí)施細(xì)則》第十四條規(guī)定“復(fù)制件或者圖樣的紙件至少放大到該布圖設(shè)計(jì)生產(chǎn)的集成電路的20倍以上”，仍然存在復(fù)制件或者圖樣的紙件放大倍數(shù)尚不足以完整、清晰地反映布圖設(shè)計(jì)內(nèi)容的情況。此時(shí)，在樣品與復(fù)制件或圖樣的紙件具有一致性的前提下，可以采用樣品剖片，通過(guò)技術(shù)手段精確還原出芯片樣品包含的布圖設(shè)計(jì)的詳細(xì)信息，提取其中的三維配置信息，確定紙件中無(wú)法識(shí)別的布圖設(shè)計(jì)細(xì)節(jié)，用以確定布圖設(shè)計(jì)的內(nèi)容。

　　2.是否只能以登記時(shí)已經(jīng)公開(kāi)的內(nèi)容確定保護(hù)范圍。不同于專利法對(duì)發(fā)明創(chuàng)造采取公開(kāi)換保護(hù)的制度設(shè)計(jì)，《集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例》對(duì)布圖設(shè)計(jì)的保護(hù)并不以權(quán)利人公開(kāi)布圖設(shè)計(jì)為條件。國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局在布圖設(shè)計(jì)的登記審查時(shí)，對(duì)紙件的要求是至少放大到20倍以上，對(duì)電子版本的要求是包含布圖設(shè)計(jì)的全部信息。登記公告后，公眾可以請(qǐng)求查閱的是紙件，對(duì)于已經(jīng)投入商業(yè)利用的布圖設(shè)計(jì)紙件中涉及的保密信息，除侵權(quán)訴訟或行政處理程序的需要，不得查閱或復(fù)制；對(duì)于電子版本，同樣除侵權(quán)訴訟或行政處理程序需要外，任何人不得查閱或復(fù)制。從上述規(guī)定內(nèi)容可以看出，無(wú)論在登記過(guò)程中還是登記公告后，對(duì)含有布圖設(shè)計(jì)全部信息的電子版本和已投入商業(yè)利用的布圖設(shè)計(jì)紙件中的保密信息均沒(méi)有對(duì)公眾無(wú)條件全部公開(kāi)的要求。

　　《集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例》在布圖設(shè)計(jì)的保護(hù)上采取的是專門(mén)法模式。布圖設(shè)計(jì)的保護(hù)沒(méi)有采用類似對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的專利保護(hù)規(guī)則，即并非通過(guò)登記公開(kāi)布圖設(shè)計(jì)內(nèi)容以換取專用權(quán)。同時(shí)，條例對(duì)布圖設(shè)計(jì)的保護(hù)也與著作權(quán)法對(duì)作品的保護(hù)不完全相同。布圖設(shè)計(jì)的登記是確定保護(hù)對(duì)象的過(guò)程，是獲得布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)的條件，而不是公開(kāi)布圖設(shè)計(jì)內(nèi)容的過(guò)程，也不是以公開(kāi)布圖設(shè)計(jì)為對(duì)價(jià)而獲得專有權(quán)保護(hù)。

　　二、關(guān)于涉案布圖設(shè)計(jì)是否具有獨(dú)創(chuàng)性

　　關(guān)于布圖設(shè)計(jì)的獨(dú)創(chuàng)性。首先，集成電路布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)保護(hù)的是集成電路中元件和三維配置，不延及思想等。在體現(xiàn)布圖設(shè)計(jì)的功能層次上由于不含有元件和線路的三維配置，不給予保護(hù)。在這個(gè)層次之下，獨(dú)創(chuàng)性的體現(xiàn)逐步增強(qiáng)，對(duì)元件分配、布置，各元部件間的互聯(lián)，信息流向關(guān)系，組合效果等可以給予保護(hù)。其次，受保護(hù)的獨(dú)創(chuàng)性部分應(yīng)能夠相對(duì)獨(dú)立地執(zhí)行某種電子功能。受保護(hù)的布圖設(shè)計(jì)的獨(dú)創(chuàng)性，可以體現(xiàn)在布圖設(shè)計(jì)任何具有獨(dú)創(chuàng)性的部分中，也可以體現(xiàn)在布圖設(shè)計(jì)整體中。布圖設(shè)計(jì)中任何具有獨(dú)創(chuàng)性的部分均受法律保護(hù)，而不論其在整體設(shè)計(jì)中是否占據(jù)主要部分，是否能夠?qū)崿F(xiàn)整體設(shè)計(jì)的核心性能。如果一項(xiàng)布圖設(shè)計(jì)是由公認(rèn)的常規(guī)設(shè)計(jì)組合而成，則其組合作為整體應(yīng)具有獨(dú)創(chuàng)性。同時(shí)，如果權(quán)利人提出的是具有獨(dú)創(chuàng)性的部分，則該部分應(yīng)當(dāng)能夠相對(duì)獨(dú)立地執(zhí)行某種電子功能。再次，獨(dú)創(chuàng)性是布圖設(shè)計(jì)受保護(hù)的前提條件。布圖設(shè)計(jì)的獨(dú)創(chuàng)性包含兩層含義：自己設(shè)計(jì)完成；不屬于創(chuàng)作時(shí)公認(rèn)的常規(guī)設(shè)計(jì)。在侵權(quán)訴訟中，當(dāng)被訴侵權(quán)人對(duì)布圖設(shè)計(jì)的獨(dú)創(chuàng)性提出異議時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方的主張、提交的證據(jù)對(duì)布圖設(shè)計(jì)的獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行認(rèn)定。對(duì)于專有權(quán)人選擇布圖設(shè)計(jì)中具有獨(dú)創(chuàng)性的部分，圍繞權(quán)利人提出的部分進(jìn)行獨(dú)創(chuàng)性判斷時(shí)，應(yīng)從兩個(gè)層面逐次進(jìn)行：一是受保護(hù)的布圖設(shè)計(jì)屬于為執(zhí)行某種電子功能而對(duì)元件、線路所作的三維配置，否則不能受布圖設(shè)計(jì)專有權(quán)保護(hù)。二是上述部分含有的三維配置在其創(chuàng)作時(shí)不是公認(rèn)的常規(guī)設(shè)計(jì)。

　　權(quán)利人在提出獨(dú)創(chuàng)性部分的同時(shí)，可以對(duì)獨(dú)創(chuàng)性部分進(jìn)行說(shuō)明，權(quán)利人的獨(dú)創(chuàng)性說(shuō)明可能是從不同角度對(duì)獨(dú)創(chuàng)性部分的概括或者抽象，而不一定包括對(duì)三維配置內(nèi)容的描述，但在對(duì)上述權(quán)利人指明的部分進(jìn)行獨(dú)創(chuàng)性判斷時(shí)，應(yīng)根據(jù)權(quán)利人的獨(dú)創(chuàng)性說(shuō)明，將權(quán)利人指明部分中含有的元件和線路的具體三維配置作為判斷對(duì)象。

　　對(duì)權(quán)利人提出的獨(dú)創(chuàng)性部分進(jìn)行證明的過(guò)程中，不能以經(jīng)過(guò)登記備案而當(dāng)然認(rèn)為布圖設(shè)計(jì)的整體或任何部分具有獨(dú)創(chuàng)性。但對(duì)于獨(dú)創(chuàng)性的證明，不能過(guò)分加重權(quán)利人的舉證責(zé)任，要求其窮盡一切手段證明布圖設(shè)計(jì)的獨(dú)創(chuàng)性。相對(duì)而言，被訴侵權(quán)人只要能夠提供一份已經(jīng)公開(kāi)的常規(guī)布圖設(shè)計(jì)就能推翻權(quán)利人主張的獨(dú)創(chuàng)性部分。因此，對(duì)獨(dú)創(chuàng)性的舉證責(zé)任分配應(yīng)充分考慮集成電路布圖設(shè)計(jì)的特點(diǎn)、目前我國(guó)集成電路布圖設(shè)計(jì)的登記現(xiàn)狀、雙方的舉證能力等因素，以權(quán)利人提出的獨(dú)創(chuàng)性部分為依據(jù)，首先要求權(quán)利人對(duì)其主張的獨(dú)創(chuàng)性部分進(jìn)行充分說(shuō)明或初步證明，然后由被訴侵權(quán)人就不具有獨(dú)創(chuàng)性提出相反證據(jù)，在綜合考慮上述事實(shí)、證據(jù)的基礎(chǔ)上進(jìn)行判斷。

　　相關(guān)法條

　　《集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例》第4條第1款、第8條

　　指導(dǎo)性案例219號(hào)

　　廣州天某高新材料股份有限公司、九江天某高新材料有限公司訴安徽紐某精細(xì)化工有限公司等侵害技術(shù)秘密糾紛案

　?。ㄗ罡呷嗣穹ㄔ簩徟形瘑T會(huì)討論通過(guò) 2023年12月15日發(fā)布）

　　關(guān)鍵詞? 民事/侵害技術(shù)秘密/以侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)為業(yè)/懲罰性賠償/損害賠償數(shù)額

　　裁判要點(diǎn)

　　1.判斷侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為是否構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重并適用懲罰性賠償時(shí)，可以綜合考量被訴侵權(quán)人是否以侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)為業(yè)、是否受到刑事或者行政處罰、是否構(gòu)成重復(fù)侵權(quán)、訴訟中是否存在舉證妨礙行為，以及侵權(quán)行為造成的損失或者侵權(quán)獲利數(shù)額、侵權(quán)規(guī)模、侵權(quán)持續(xù)時(shí)間等因素。

　　2.行為人明知其行為構(gòu)成侵權(quán)，已實(shí)際實(shí)施侵權(quán)行為且構(gòu)成其主營(yíng)業(yè)務(wù)的，可以認(rèn)定為以侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)為業(yè)。對(duì)于以侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)為業(yè)，長(zhǎng)期、大規(guī)模實(shí)施侵權(quán)行為的，可以依法從高乃至頂格適用懲罰性賠償倍數(shù)確定損害賠償數(shù)額。

　　基本案情

　　2000年6月6日，廣州天某高新材料股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱廣州天某公司）登記成立。2007年10月30日，九江天某高新材料有限公司（以下簡(jiǎn)稱九江天某公司）登記成立，獨(dú)資股東是廣州天某公司。兩天某公司為證明兩者之間存在卡波技術(shù)的許可使用關(guān)系，提交了兩份授權(quán)書(shū)。第一份授權(quán)書(shū)于2008年9月30日出具，記載：現(xiàn)將廣州天某公司自主研發(fā)的卡波姆產(chǎn)品生產(chǎn)技術(shù)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)授予九江天某公司無(wú)償使用，授權(quán)期限為十年，從2008年10月1日至2018年9月30日止。在授權(quán)期間內(nèi)，九江天某公司擁有該項(xiàng)技術(shù)的使用權(quán)，其權(quán)利包括但不限于：利用該技術(shù)生產(chǎn)、制造、銷售產(chǎn)品，利用該技術(shù)改善其目前的產(chǎn)業(yè)流程，對(duì)該技術(shù)成果進(jìn)行后續(xù)改進(jìn)形成新的技術(shù)成果等。未經(jīng)雙方書(shū)面同意與確認(rèn)，廣州天某公司和九江天某公司不得將該項(xiàng)技術(shù)授予其他任何單位或個(gè)人使用。授權(quán)期滿后，授予的使用權(quán)將歸還廣州天某公司所有。第二份授權(quán)書(shū)于2018年9月15日出具，授權(quán)期限自2018年10月1日至2028年9月30日，授權(quán)內(nèi)容同第一份授權(quán)書(shū)。本案案涉產(chǎn)品即為卡波，也稱卡波姆（Carbomer），中文別名聚丙烯酸、羧基乙烯共聚物，中和后的卡波是優(yōu)秀的凝膠基質(zhì)，廣泛應(yīng)用于乳液、膏霜、凝膠中。

　　2011年8月29日，安徽紐某精細(xì)化工有限公司（以下簡(jiǎn)稱安徽紐某公司）登記成立，成立時(shí)法定代表人是劉某，劉某出資比例為70%，后法定代表人變更為吳某成。

　　華某于2004年3月30日入職廣州天某公司，2013年11月8日離職。2007年12月30日至離職，華某先后與廣州天某公司簽訂《勞動(dòng)合同》及《商業(yè)保密、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》《員工手冊(cè)》《專項(xiàng)培訓(xùn)協(xié)議》等文件，就商業(yè)秘密的保密義務(wù)、競(jìng)業(yè)限制等方面進(jìn)行了約定。朱某良、胡某春曾就職于廣州天某公司，在職期間均與廣州天某公司簽訂了《勞動(dòng)合同》《商業(yè)保密、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議》《商業(yè)技術(shù)保密協(xié)議》等。2012年至2013年期間，華某利用其卡波產(chǎn)品研發(fā)負(fù)責(zé)人的身份，以撰寫(xiě)論文為由向九江天某公司的生產(chǎn)車(chē)間主任李某某索取了卡波生產(chǎn)工藝技術(shù)的反應(yīng)釜和干燥機(jī)設(shè)備圖紙，還違反廣州天某公司管理制度，多次從其在廣州天某公司的辦公電腦里將卡波生產(chǎn)項(xiàng)目工藝設(shè)備的資料拷貝到外部存儲(chǔ)介質(zhì)中。華某非法獲取兩天某公司卡波生產(chǎn)技術(shù)中的生產(chǎn)工藝資料后，先后通過(guò)U盤(pán)拷貝或電子郵件發(fā)送的方式將兩天某公司的卡波生產(chǎn)工藝原版圖紙、文件發(fā)送給劉某、朱某良、胡某春等人，并且華某、劉某、朱某良、胡某春對(duì)兩天某公司卡波生產(chǎn)工藝技術(shù)的原版圖紙進(jìn)行了使用探討。在此過(guò)程中，胡某春與朱某良均提出是否會(huì)侵犯九江天某公司的相關(guān)權(quán)利，華某則要求胡某春根據(jù)兩天某公司卡波生產(chǎn)工藝技術(shù)的原版圖設(shè)計(jì)安徽紐某公司的生產(chǎn)工藝，并交代胡某春設(shè)計(jì)時(shí)不要與兩天某公司做得一模一樣等。于是胡某春按照華某的要求對(duì)廣州天某公司卡波工藝設(shè)計(jì)圖進(jìn)行修改，最后將修改后的圖紙委托山東某工程設(shè)計(jì)有限公司合肥分院作出設(shè)計(jì)，委托江蘇某機(jī)械有限公司制造反應(yīng)釜，并向與兩天某公司有合作關(guān)系的上海某粉體機(jī)械制造公司訂購(gòu)與兩天某公司一樣的粉碎機(jī)械設(shè)備，再委托江蘇無(wú)錫某攪拌設(shè)備有限公司根據(jù)江蘇某機(jī)械有限公司的技術(shù)方案設(shè)計(jì)總裝圖，進(jìn)而按照總裝圖生產(chǎn)攪拌器。

　　至遲自2014年起，安徽紐某公司利用華某從兩天某公司非法獲取的卡波生產(chǎn)工藝、設(shè)備技術(shù)生產(chǎn)卡波產(chǎn)品，并向國(guó)內(nèi)外公司銷售，銷售范圍多達(dá)二十余個(gè)國(guó)家和地區(qū)。生產(chǎn)卡波產(chǎn)品為安徽紐某公司的主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，無(wú)證據(jù)證明其還生產(chǎn)其他產(chǎn)品。2018年1月，安徽紐某公司原法定代表人劉某等因侵犯商業(yè)秘密罪被追究刑事責(zé)任，在相關(guān)刑事判決已經(jīng)認(rèn)定華某、劉某等實(shí)施了侵犯權(quán)利人技術(shù)秘密行為的情況下，安徽紐某公司仍未停止侵權(quán)。依據(jù)相關(guān)證據(jù)，安徽紐某公司自2014年起，直至2019年8月，始終持續(xù)銷售卡波產(chǎn)品。

　　廣州天某公司、九江天某公司于2017年以安徽紐某公司、華某、劉某、胡某春、朱某良等侵害其卡波技術(shù)秘密為由訴至法院，請(qǐng)求判令各被告停止侵權(quán)、賠償損失、賠禮道歉。

　　裁判結(jié)果

　　廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院于2019年7月19日作出（2017）粵73民初2163號(hào)民事判決：一、華某、劉某、胡某春、朱某良、安徽紐某公司于本判決生效之日起立即停止侵害廣州天某公司、九江天某公司涉案技術(shù)秘密，并銷毀記載涉案技術(shù)秘密的工藝資料。二、安徽紐某公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償廣州天某公司、九江天某公司經(jīng)濟(jì)損失3000萬(wàn)元及合理開(kāi)支40萬(wàn)元，華某、劉某、胡某春、朱某良對(duì)前述賠償數(shù)額分別在500萬(wàn)元、500萬(wàn)元、100萬(wàn)元、100萬(wàn)元范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。三、駁回廣州天某公司、九江天某公司其他訴訟請(qǐng)求。一審宣判后，廣州天某公司、九江天某公司、安徽紐某公司、華某、劉某向最高人民法院提起上訴。

　　最高人民法院于2020年11月24日作出（2019）最高法知民終562號(hào)民事判決：一、維持廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院（2017）粵73民初2163號(hào)民事判決第一項(xiàng)、第三項(xiàng)。二、變更廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院（2017）粵73民初2163號(hào)民事判決第二項(xiàng)為：安徽紐某公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償廣州天某公司、九江天某公司經(jīng)濟(jì)損失3000萬(wàn)元及合理開(kāi)支40萬(wàn)元，華某、劉某、胡某春、朱某良對(duì)前述賠償數(shù)額分別在500萬(wàn)元、3000萬(wàn)元、100萬(wàn)元、100萬(wàn)元范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。三、駁回廣州天某公司、九江天某公司的其他上訴請(qǐng)求。四、駁回華某、劉某、安徽紐某公司的上訴請(qǐng)求。二審宣判后，安徽紐某公司、華某、劉某向最高人民法院提起再審申請(qǐng)。

　　最高人民法院于2021年10月12日作出（2021）最高法民申4025號(hào)民事裁定：駁回華某、劉某、安徽紐某公司的再審申請(qǐng)。

　　裁判理由

　　最高人民法院認(rèn)為：《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（以下簡(jiǎn)稱反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法）第十七條第三款規(guī)定，因不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為受到損害的經(jīng)營(yíng)者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以計(jì)算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。經(jīng)營(yíng)者惡意實(shí)施侵犯商業(yè)秘密行為，情節(jié)嚴(yán)重的，可以按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)營(yíng)者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開(kāi)支。

　　本案中，兩天某公司的實(shí)際損失無(wú)法查清，故根據(jù)已查明的安徽紐某公司的部分銷售情況進(jìn)行計(jì)算得出其侵權(quán)獲利。安徽紐某公司生產(chǎn)的卡波產(chǎn)品，其工藝、流程和部分設(shè)備侵害了兩天某公司的涉案技術(shù)秘密，但其卡波配方并未被認(rèn)定侵害兩天某公司的技術(shù)秘密。原審法院在確定侵權(quán)獲利時(shí)未考慮涉案技術(shù)秘密在卡波生產(chǎn)中的作用，同時(shí)也未充分考慮除涉案技術(shù)秘密信息之外的其他生產(chǎn)要素在卡波產(chǎn)品生產(chǎn)過(guò)程中的作用，以安徽紐某公司自認(rèn)的3700余萬(wàn)元銷售額乘以精細(xì)化工行業(yè)毛利率32.26%，得到安徽紐某公司可以查實(shí)的部分侵權(quán)獲利近1200萬(wàn)元?，F(xiàn)綜合考慮涉案被侵害技術(shù)秘密在卡波產(chǎn)品生產(chǎn)過(guò)程中所起的作用，酌情確定涉案技術(shù)秘密的貢獻(xiàn)程度為50%，因此對(duì)于安徽紐某公司的侵權(quán)獲利相應(yīng)酌減取整數(shù)確定為600萬(wàn)元。關(guān)于利潤(rùn)率的選擇，由于安徽紐某公司未根據(jù)法院要求提供原始會(huì)計(jì)憑證、賬冊(cè)、利潤(rùn)表，也未舉證證明其卡波產(chǎn)品的利潤(rùn)率，應(yīng)承擔(dān)舉證不利的法律后果，故按照廣州天某公司年報(bào)公布的精細(xì)化工行業(yè)毛利率確定其產(chǎn)品利潤(rùn)率。

　　安徽紐某公司雖在二審階段向法院提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照等證據(jù)佐證其經(jīng)營(yíng)范圍不止卡波產(chǎn)品的生產(chǎn)。但營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的經(jīng)營(yíng)范圍系安徽紐某公司申請(qǐng)注冊(cè)成立時(shí)的選擇，其實(shí)際經(jīng)營(yíng)范圍既可能大于也可能小于營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的經(jīng)營(yíng)范圍。且根據(jù)已查明的事實(shí)，安徽紐某公司除卡波產(chǎn)品外，并沒(méi)有生產(chǎn)其他產(chǎn)品，安徽紐某公司也未進(jìn)一步舉證證明其除卡波產(chǎn)品以外生產(chǎn)其他產(chǎn)品的事實(shí)。本案中，華某被訴披露技術(shù)秘密的侵權(quán)行為發(fā)生于2012年至2013年期間，安徽紐某公司利用華某從兩天某公司非法獲取的卡波生產(chǎn)工藝、設(shè)備技術(shù)生產(chǎn)卡波產(chǎn)品，并向國(guó)內(nèi)外銷售。此外，安徽紐某公司明確陳述其所生產(chǎn)的卡波產(chǎn)品均為相同設(shè)備所產(chǎn)。界定行為人是否以侵權(quán)為業(yè)，可從主客觀兩方面進(jìn)行判斷。就客觀方面而言，行為人已實(shí)際實(shí)施侵害行為，并且系其公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)、構(gòu)成主要利潤(rùn)來(lái)源；從主觀方面看，行為人包括公司實(shí)際控制人及管理層等，明知其行為構(gòu)成侵權(quán)而仍予以實(shí)施。本案中安徽紐某公司以及劉某等人的行為，即屬此類情形。

　　反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十七條第三款規(guī)定了判處懲罰性賠償?shù)臈l件以及懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)范圍?？梢?jiàn)，若經(jīng)營(yíng)者存在惡意侵害他人商業(yè)秘密的行為且情節(jié)嚴(yán)重的，權(quán)利人可請(qǐng)求侵權(quán)人承擔(dān)賠償金額相應(yīng)倍數(shù)的懲罰性賠償。因此，本案應(yīng)在判斷安徽紐某公司是否存在惡意侵權(quán)、情節(jié)是否嚴(yán)重的基礎(chǔ)上確定是否適用懲罰性賠償。根據(jù)本案業(yè)已查明的事實(shí)，安徽紐某公司自成立以來(lái)，便以生產(chǎn)卡波產(chǎn)品為經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，其雖辯稱也生產(chǎn)其他產(chǎn)品，但并未提交證據(jù)加以佐證，且其所生產(chǎn)的卡波產(chǎn)品名稱雖有差別，但均由同一套設(shè)備加工完成。此外，當(dāng)其前法定代表人劉某因侵犯商業(yè)秘密罪被追究刑事責(zé)任，被認(rèn)定實(shí)施了侵犯權(quán)利人技術(shù)秘密行為后，安徽紐某公司仍未停止生產(chǎn)，銷售范圍多至二十余個(gè)國(guó)家和地區(qū)，同時(shí)在本案原審階段無(wú)正當(dāng)理由拒不提供相關(guān)會(huì)計(jì)賬冊(cè)和原始憑證，構(gòu)成舉證妨礙，足見(jiàn)其侵權(quán)主觀故意之深重、侵權(quán)情節(jié)之嚴(yán)重。鑒于本案被訴侵權(quán)行為跨越反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法修改施行的2019年4月23日前后，安徽紐某公司拒絕提供財(cái)務(wù)賬冊(cè)等資料構(gòu)成舉證妨礙，所認(rèn)定的侵權(quán)獲利系基于安徽紐某公司自認(rèn)的銷售額確定，僅系其部分侵權(quán)獲利；侵權(quán)人在本案中并未提交證據(jù)證明其法律修改前后的具體獲利情況，導(dǎo)致無(wú)法以2019年4月23日為界進(jìn)行分段計(jì)算；現(xiàn)有證據(jù)顯示安徽紐某公司在一審判決之后并未停止侵權(quán)行為，其行為具有連續(xù)性，其侵權(quán)規(guī)模巨大、持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)。鑒于此，導(dǎo)致依據(jù)在案證據(jù)客觀上難以分段計(jì)算賠償數(shù)額。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法設(shè)立懲罰性賠償制度的初衷在于強(qiáng)化法律威懾力，打擊惡意嚴(yán)重侵權(quán)行為，威懾、阻嚇未來(lái)或潛在侵權(quán)人，有效保護(hù)創(chuàng)新活動(dòng)，對(duì)長(zhǎng)期惡意從事侵權(quán)活動(dòng)應(yīng)從重處理，故本案可以依據(jù)所認(rèn)定的安徽紐某公司侵權(quán)獲利從高確定本案損害賠償數(shù)額。

　　相關(guān)法條

　　《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（2019年4月23日修正）第17條第3款

　　指導(dǎo)性案例220號(hào)

　　嘉興市中某化工有限責(zé)任公司、上海欣某新技術(shù)有限公司訴王某集團(tuán)有限公司、寧波王某科技股份有限公司等侵害技術(shù)秘密糾紛案

　?。ㄗ罡呷嗣穹ㄔ簩徟形瘑T會(huì)討論通過(guò) 2023年12月15日發(fā)布）

　　關(guān)鍵詞? 民事/侵害技術(shù)秘密/使用全部技術(shù)秘密/故意侵害技術(shù)秘密/損害賠償數(shù)額

　　裁判要點(diǎn)

　　1.權(quán)利人舉證證明被訴侵權(quán)人非法獲取了完整的產(chǎn)品工藝流程、成套生產(chǎn)設(shè)備資料等技術(shù)秘密且已實(shí)際生產(chǎn)出相同產(chǎn)品的，人民法院可以認(rèn)定被訴侵權(quán)人使用了全部技術(shù)秘密，但被訴侵權(quán)人提供相反證據(jù)足以推翻的除外。

　　2.被訴侵權(quán)人構(gòu)成故意侵害技術(shù)秘密的，人民法院可以被訴侵權(quán)人相關(guān)產(chǎn)品銷售利潤(rùn)為基礎(chǔ)，計(jì)算損害賠償數(shù)額；銷售利潤(rùn)難以確定的，可以依據(jù)權(quán)利人相關(guān)產(chǎn)品銷售價(jià)格及銷售利潤(rùn)率乘以被訴侵權(quán)人相關(guān)產(chǎn)品銷售數(shù)量為基礎(chǔ)，計(jì)算損害賠償數(shù)額。

　　基本案情

　　嘉興市中某化工有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱嘉興中某化工公司）系全球主要的香蘭素制造商，具有較強(qiáng)的技術(shù)優(yōu)勢(shì)。上海欣某新技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱上海欣某公司）成立于1999年11月5日，經(jīng)營(yíng)范圍為生物、化工專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的技術(shù)服務(wù)、技術(shù)咨詢、技術(shù)開(kāi)發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓及新產(chǎn)品的研制。2002年開(kāi)始嘉興中某化工公司與上海欣某公司共同研發(fā)了乙醛酸法制備香蘭素的新工藝，包括縮合、中和、氧化、脫羧等反應(yīng)過(guò)程，還包括愈創(chuàng)木酚、甲苯、氧化銅和乙醇的循環(huán)利用過(guò)程。嘉興中某化工公司與上海欣某公司主張的技術(shù)秘密包括六個(gè)秘密點(diǎn)，上述技術(shù)秘密載體為涉及58個(gè)非標(biāo)設(shè)備的設(shè)備圖287張（包括主圖及部件圖）、工藝管道及儀表流程圖（第三版）25張。嘉興中某化工公司與上海欣某公司之間簽訂的《技術(shù)開(kāi)發(fā)合同》《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同》《關(guān)于企業(yè)長(zhǎng)期合作的特別合同》均有保密條款的約定。

　　傅某根自1991年進(jìn)入嘉興中某化工公司工作，2008年起擔(dān)任香蘭素車(chē)間副主任，主要負(fù)責(zé)香蘭素生產(chǎn)設(shè)備維修維護(hù)工作。自2003年起，嘉興中某化工公司先后制定了文件控制程序、記錄控制程序、食品安全、質(zhì)量和環(huán)境管理手冊(cè)、設(shè)備/設(shè)施管理程序等文件。嘉興中某化工公司就其內(nèi)部管理規(guī)定對(duì)員工進(jìn)行了培訓(xùn)，傅某根于2007年參加了管理體系培訓(xùn)、環(huán)境管理體系培訓(xùn)、宣傳教育培訓(xùn)、貫標(biāo)培訓(xùn)。2010年3月25日，嘉興中某化工公司制定《檔案與信息化管理安全保密制度》。2010年4月起，嘉興中某化工公司與員工陸續(xù)簽訂保密協(xié)議，對(duì)商業(yè)秘密的范圍和員工的保密義務(wù)作了約定，傅某根以打算辭職為由拒絕簽訂保密協(xié)議。

　　王某集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱王某集團(tuán)公司）成立于1995年6月8日，經(jīng)營(yíng)范圍為食品添加劑山梨酸鉀的研發(fā)、生產(chǎn)，化工產(chǎn)品（除危險(xiǎn)化學(xué)品）的制造、銷售等，王某軍任監(jiān)事。寧波王某科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱王某科技公司）成立于2009年10月21日，由王某軍與王某集團(tuán)公司共同出資成立，王某軍任法定代表人。寧波王某香精香料有限公司成立于2015年11月20日，由王某科技公司以實(shí)物方式出資8000萬(wàn)元成立，經(jīng)營(yíng)范圍為實(shí)用香精香料（食品添加劑）的研發(fā)、生產(chǎn)等，主要產(chǎn)品為香蘭素，王某軍任法定代表人。2017年寧波王某香精香料有限公司企業(yè)名稱變更為某孚獅王某香料（寧波）有限公司（以下簡(jiǎn)稱某孚獅王某公司）。

　　2010年春節(jié)前后，馮某義與傅某根、費(fèi)某良開(kāi)始商議并尋求香蘭素生產(chǎn)技術(shù)的交易機(jī)會(huì)。同年4月12日，三人前往王某集團(tuán)公司與王某軍洽談香蘭素生產(chǎn)技術(shù)合作事宜，以嘉興市智某工程技術(shù)咨詢有限公司（以下簡(jiǎn)稱嘉興智某公司）作為甲方，王某集團(tuán)公司香蘭素分廠作為乙方，簽訂《香蘭素技術(shù)合作協(xié)議》。同日，王某集團(tuán)公司向嘉興智某公司開(kāi)具100萬(wàn)元銀行匯票，馮某義通過(guò)背書(shū)轉(zhuǎn)讓后支取100萬(wàn)元現(xiàn)金支票，從中支付給傅某根40萬(wàn)元、費(fèi)某良24萬(wàn)元。隨后，傅某根交給馮某義一個(gè)U盤(pán)，其中存有香蘭素生產(chǎn)設(shè)備圖200張、工藝管道及儀表流程圖14張、主要設(shè)備清單等技術(shù)資料，馮某義轉(zhuǎn)交給了王某軍。同年4月15日，傅某根向嘉興中某化工公司提交辭職報(bào)告，同年5月傅某根從嘉興中某化工公司離職，隨即與馮某義、費(fèi)某良進(jìn)入王某科技公司香蘭素車(chē)間工作。2011年3月15日，浙江省寧波市環(huán)境保護(hù)局批復(fù)同意王某科技公司生產(chǎn)香蘭素等建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告書(shū)，批準(zhǔn)香蘭素年產(chǎn)量為5000噸。同年6月，王某科技公司開(kāi)始生產(chǎn)香蘭素。某孚獅王某公司自成立時(shí)起持續(xù)使用王某科技公司作為股權(quán)出資的香蘭素生產(chǎn)設(shè)備生產(chǎn)香蘭素。

　　2018年嘉興中某化工公司、上海欣某公司向浙江省高級(jí)人民法院起訴，認(rèn)為王某集團(tuán)公司、王某科技公司、某孚獅王某公司、傅某根、王某軍侵害其享有的香蘭素技術(shù)秘密。

　　裁判結(jié)果

　　浙江省高級(jí)人民法院于2020年4月24日作出（2018）浙民初25號(hào)民事判決：一、王某集團(tuán)公司、王某科技公司、某孚獅王某公司、傅某根立即停止侵害涉案技術(shù)秘密的行為，即停止以不正當(dāng)手段獲取、披露、使用、允許他人使用涉案設(shè)備圖和工藝管道及儀表流程圖記載的技術(shù)秘密；該停止侵害的時(shí)間持續(xù)到涉案技術(shù)秘密已為公眾所知悉時(shí)止。二、王某集團(tuán)公司、王某科技公司、傅某根自本判決生效之日起十日內(nèi)連帶賠償嘉興中某化工公司、上海欣某公司經(jīng)濟(jì)損失300萬(wàn)元、合理維權(quán)費(fèi)用50萬(wàn)元，共計(jì)350萬(wàn)元；某孚獅王某公司對(duì)其中7%即24.5萬(wàn)元承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。三、駁回嘉興中某化工公司、上海欣某公司的其他訴訟請(qǐng)求。除王某軍外，本案各方當(dāng)事人均不服一審判決，向最高人民法院提出上訴。

　　最高人民法院于2021年2月19日作出（2020）最高法知民終1667號(hào)民事判決：一、撤銷浙江省高級(jí)人民法院（2018）浙民初25號(hào)民事判決。二、王某集團(tuán)公司、王某科技公司、某孚獅王某公司、傅某根、王某軍立即停止侵害嘉興中某化工公司、上海欣某公司技術(shù)秘密的行為，即停止以不正當(dāng)手段獲取、披露、使用、允許他人使用涉案設(shè)備圖和工藝管道及儀表流程圖記載的技術(shù)秘密，該停止侵害的時(shí)間持續(xù)到涉案技術(shù)秘密為公眾所知悉時(shí)止。三、王某集團(tuán)公司、王某科技公司、傅某根、王某軍自本判決生效之日起十日內(nèi)連帶賠償嘉興中某化工公司、上海欣某公司經(jīng)濟(jì)損失155829455.20元，合理維權(quán)費(fèi)用3492216元，共計(jì)159321671.20元，某孚獅王某公司對(duì)其中7%即11152516.98元承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。四、駁回嘉興中某化工公司、上海欣某公司的其他訴訟請(qǐng)求。五、駁回王某集團(tuán)公司、王某科技公司、某孚獅王某公司、傅某根的上訴請(qǐng)求。二審宣判后，王某集團(tuán)公司、王某科技公司、某孚獅王某公司、傅某根、王某軍不服，向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

　　最高人民法院于2021年10月19日作出（2021）最高法民申3890號(hào)民事裁定：駁回王某集團(tuán)公司、王某科技公司、某孚獅王某公司、傅某根、王某軍的再審申請(qǐng)。

　　裁判理由

　　最高人民法院認(rèn)為：王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人已經(jīng)實(shí)際制造了香蘭素產(chǎn)品，故其必然具備制造香蘭素產(chǎn)品的完整工藝流程和相應(yīng)裝置設(shè)備。嘉興中某化工公司與上海欣某公司主張的技術(shù)秘密包括六個(gè)秘密點(diǎn)，涉及58個(gè)非標(biāo)設(shè)備的設(shè)備圖287張和工藝管道及儀表流程圖25張。被訴侵權(quán)技術(shù)信息載體為王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人獲取的200張?jiān)O(shè)備圖和14張工藝流程圖，經(jīng)比對(duì)其中有184張?jiān)O(shè)備圖與涉案技術(shù)秘密中設(shè)備圖的結(jié)構(gòu)型式、大小尺寸、設(shè)計(jì)參數(shù)、制造要求均相同，設(shè)備名稱和編號(hào)、圖紙編號(hào)、制圖單位等也相同，共涉及40個(gè)非標(biāo)設(shè)備；有14張工藝流程圖與嘉興中某化工公司的工藝管道及儀表流程圖的設(shè)備位置和連接關(guān)系、物料和介質(zhì)連接關(guān)系、控制內(nèi)容和參數(shù)等均相同，其中部分圖紙標(biāo)注的圖紙名稱、項(xiàng)目名稱、設(shè)計(jì)單位也相同。同時(shí)，王某科技公司提供給浙江杭某容器有限公司（以下簡(jiǎn)稱杭某公司）的脫甲苯冷凝器設(shè)備圖、王某科技公司環(huán)境影響報(bào)告書(shū)附15氧化單元氧化工藝流程圖雖然未包含在馮某義提交的圖紙之內(nèi)，但均屬于涉案技術(shù)秘密的范圍。鑒于王某科技公司已在設(shè)備加工和環(huán)評(píng)申報(bào)中加以使用，可以確定王某科技公司獲取了該兩份圖紙。本案中，涉案技術(shù)秘密的載體為287張?jiān)O(shè)備圖和25張工藝管道及儀表流程圖，王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人非法獲取了其中的185張?jiān)O(shè)備圖和15張工藝流程圖?？紤]到王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人獲取涉案技術(shù)秘密圖紙后完全可以做一些針對(duì)性的修改，故雖有4項(xiàng)與涉案技術(shù)秘密中的對(duì)應(yīng)技術(shù)信息存在些許差異，但根據(jù)本案具體侵權(quán)情況，完全可以認(rèn)定這些差異是因王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人在獲取涉案技術(shù)秘密后進(jìn)行規(guī)避性或者適應(yīng)性修改所導(dǎo)致，故可以認(rèn)定這4項(xiàng)依然使用了涉案技術(shù)秘密。在此基礎(chǔ)上，可以進(jìn)一步認(rèn)定王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人實(shí)際使用了其已經(jīng)獲取的全部185張?jiān)O(shè)備圖和15張工藝流程圖。具體理由是：第一，香蘭素生產(chǎn)設(shè)備和工藝流程通常具有配套性，其生產(chǎn)工藝及相關(guān)裝置相對(duì)明確固定，王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人已經(jīng)實(shí)際建成香蘭素項(xiàng)目生產(chǎn)線并進(jìn)行規(guī)?；a(chǎn)，故其必然具備制造香蘭素產(chǎn)品的完整工藝流程和相應(yīng)裝置設(shè)備。第二，王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人拒不提供有效證據(jù)證明其對(duì)香蘭素產(chǎn)品的完整工藝流程和相應(yīng)裝置設(shè)備進(jìn)行了研發(fā)和試驗(yàn)，且其在極短時(shí)間內(nèi)上馬香蘭素項(xiàng)目生產(chǎn)線并實(shí)際投產(chǎn)，王某科技公司的香蘭素生產(chǎn)線從啟動(dòng)到量產(chǎn)僅用了一年左右的時(shí)間。與之相比，嘉興中某化工公司涉案技術(shù)秘密從研發(fā)到建成生產(chǎn)線至少用了長(zhǎng)達(dá)四年多的時(shí)間。第三，王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人未提交有效證據(jù)證明其對(duì)被訴技術(shù)方案及相關(guān)設(shè)備進(jìn)行過(guò)小試和中試，且其又非法獲取了涉案技術(shù)圖紙，同時(shí)王某科技公司的環(huán)境影響報(bào)告書(shū)及其在向杭某公司購(gòu)買(mǎi)設(shè)備的過(guò)程中均已使用了其非法獲取的設(shè)備圖和工藝流程圖。綜合考慮技術(shù)秘密案件的特點(diǎn)及本案實(shí)際情況，同時(shí)結(jié)合王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人未提交有效相反證據(jù)的情況，可以認(rèn)定王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人使用了其非法獲取的全部技術(shù)秘密。第四，雖然王某集團(tuán)公司、王某科技公司的香蘭素生產(chǎn)工藝流程和相應(yīng)裝置設(shè)備與涉案技術(shù)秘密在個(gè)別地方略有不同，但其未提交證據(jù)證明這種不同是基于其自身的技術(shù)研發(fā)或通過(guò)其他正當(dāng)途徑獲得的技術(shù)成果所致。同時(shí)現(xiàn)有證據(jù)表明，王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人是在獲取了涉案技術(shù)秘密后才開(kāi)始組建工廠生產(chǎn)香蘭素產(chǎn)品，即其完全可能在獲得涉案技術(shù)秘密后對(duì)照該技術(shù)秘密對(duì)某些生產(chǎn)工藝或個(gè)別配件裝置做規(guī)避性或者適應(yīng)性修改。這種修改本身也是實(shí)際使用涉案技術(shù)秘密的方式之一。綜上，認(rèn)定王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人從嘉興中某化工公司處非法獲取的涉案技術(shù)秘密，即185張?jiān)O(shè)備圖和15張工藝流程圖均已被實(shí)際使用。

　　傅某根長(zhǎng)期在嘉興中某化工公司工作，負(fù)責(zé)香蘭素車(chē)間設(shè)備維修，能夠接觸到涉案技術(shù)秘密。2010年4月12日，馮某義、傅某根等三人前往王某集團(tuán)公司與王某軍洽談香蘭素生產(chǎn)技術(shù)合作事宜，迅速達(dá)成《香蘭素技術(shù)合作協(xié)議》，約定由馮某義、傅某根等人以香蘭素新工藝技術(shù)入股王某集團(tuán)公司香蘭素分廠。傅某根根據(jù)該協(xié)議獲得40萬(wàn)元的對(duì)價(jià)，隨后將含有涉案技術(shù)秘密的U盤(pán)經(jīng)馮某義轉(zhuǎn)交給王某軍。傅某根從嘉興中某化工公司辭職后即加入王某科技公司，負(fù)責(zé)香蘭素生產(chǎn)線建設(shè)，王某科技公司在很短時(shí)間內(nèi)完成香蘭素生產(chǎn)線建設(shè)并進(jìn)行工業(yè)化生產(chǎn)，全面使用了嘉興中某化工公司和上海欣某公司的設(shè)備圖和工藝流程圖。以上事實(shí)足以證明傅某根實(shí)施了獲取及披露涉案技術(shù)秘密給王某集團(tuán)公司、王某科技公司并允許其使用涉案技術(shù)秘密的行為。王某集團(tuán)公司、王某科技公司均系從事香蘭素生產(chǎn)銷售的企業(yè)，與嘉興中某化工公司具有直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)知悉傅某根作為嘉興中某化工公司員工對(duì)該公司香蘭素生產(chǎn)設(shè)備圖和工藝流程圖并不享有合法權(quán)利。但是，王某集團(tuán)公司仍然通過(guò)簽訂《香蘭素技術(shù)合作協(xié)議》，向傅某根、馮某義等支付報(bào)酬的方式，直接獲取嘉興中某化工公司的涉案技術(shù)秘密，并披露給王某科技公司使用。王某科技公司雇傭傅某根并使用其非法獲取的技術(shù)秘密進(jìn)行生產(chǎn)，之后又通過(guò)設(shè)備出資方式將涉案技術(shù)秘密披露并允許某孚獅王某公司繼續(xù)使用，以上行為均侵害了嘉興中某化工公司與上海欣某公司的技術(shù)秘密。某孚獅王某公司自成立起持續(xù)使用王某科技公司作為技術(shù)出資的香蘭素生產(chǎn)線，構(gòu)成侵害涉案技術(shù)秘密。

　　王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人非法獲取并持續(xù)、大量使用商業(yè)價(jià)值較高的涉案技術(shù)秘密，手段惡劣，具有侵權(quán)惡意，其行為沖擊香蘭素全球市場(chǎng)，且王某集團(tuán)公司等被訴侵權(quán)人存在舉證妨礙、不誠(chéng)信訴訟等情節(jié)，王某集團(tuán)公司、王某科技公司、某孚獅王某公司、傅某根拒不執(zhí)行原審法院的生效行為保全裁定，法院根據(jù)上述事實(shí)依法決定按照銷售利潤(rùn)計(jì)算本案侵權(quán)損害賠償數(shù)額。由于王某集團(tuán)公司、王某科技公司及某孚獅王某公司在本案中拒不提交與侵權(quán)行為有關(guān)的賬簿和資料，法院無(wú)法直接依據(jù)其實(shí)際銷售數(shù)據(jù)計(jì)算銷售利潤(rùn)?？紤]到嘉興中某化工公司香蘭素產(chǎn)品的銷售價(jià)格及銷售利潤(rùn)率可以作為確定王某集團(tuán)公司、王某科技公司及某孚獅王某公司相關(guān)銷售價(jià)格和銷售利潤(rùn)率的參考，為嚴(yán)厲懲處惡意侵害技術(shù)秘密的行為，充分保護(hù)技術(shù)秘密權(quán)利人的合法利益，人民法院決定以嘉興中某化工公司香蘭素產(chǎn)品2011年至2017年期間的銷售利潤(rùn)率來(lái)計(jì)算本案損害賠償數(shù)額，即以2011年至2017年期間王某集團(tuán)公司、王某科技公司及某孚獅王某公司生產(chǎn)和銷售的香蘭素產(chǎn)量乘以嘉興中某化工公司香蘭素產(chǎn)品的銷售價(jià)格及銷售利潤(rùn)率計(jì)算賠償數(shù)額。

　　相關(guān)法條

　　1.《中華人民共和國(guó)民法典》第1168條（本案適用的是自2010年7月1日起施行的《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第8條）

　　2.《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（2019年修正）第9條、第17條（本案適用2017年修訂的《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條、第17條）

　　指導(dǎo)性案例221號(hào)

　　張某勛訴宜賓恒某投資集團(tuán)有限公司、四川省宜賓市吳某建材工業(yè)有限責(zé)任公司等壟斷糾紛案

　?。ㄗ罡呷嗣穹ㄔ簩徟形瘑T會(huì)討論通過(guò) 2023年12月15日發(fā)布）

　　關(guān)鍵詞? 民事/壟斷/橫向壟斷協(xié)議/壟斷行為實(shí)施者/賠償損失

　　裁判要點(diǎn)

　　任何人均不能因其違法行為而獲益。橫向壟斷協(xié)議明顯屬于違法行為，參與橫向壟斷協(xié)議的經(jīng)營(yíng)者以參與該協(xié)議的其他經(jīng)營(yíng)者為被告，依據(jù)《中華人民共和國(guó)反壟斷法》有關(guān)民事責(zé)任的規(guī)定請(qǐng)求賠償其參與和履行協(xié)議期間的損失的，人民法院不予支持。

　　基本案情

　　2010年3月，四川省宜賓市民政局經(jīng)審核批準(zhǔn)成立宜賓市某協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱某協(xié)會(huì)），屬行業(yè)性社會(huì)團(tuán)體。曹某均為會(huì)長(zhǎng)、阮某成為副會(huì)長(zhǎng)、陳某欽為秘書(shū)長(zhǎng)。發(fā)起人及發(fā)起單位分別為曹某均及宜賓市恒某集團(tuán)有限責(zé)任公司、李某高及四川省宜賓市吳某建材工業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱吳某公司）、阮某成及宜賓縣四某建材有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱四某公司）。某協(xié)會(huì)會(huì)員單位最初共50余家，其中包括張某勛名下的宜賓市某店機(jī)制磚廠（以下簡(jiǎn)稱某磚廠）。

　　2009年7月，“宜賓市制磚行業(yè)工作會(huì)”召開(kāi)，《會(huì)議紀(jì)要》載明：標(biāo)題欄為“供過(guò)于求、物多則賤……供求平衡、物稀為貴……”；具體方案為成立磚協(xié)理事會(huì)、磚協(xié)協(xié)調(diào)辦。該活動(dòng)范圍包括宜賓市翠屏區(qū)及30公里內(nèi)磚廠、柏溪及其方圓15公里內(nèi)磚廠。協(xié)調(diào)配合宜賓市仁某貿(mào)易有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱仁某公司）在周邊縣區(qū)開(kāi)展成立屬地磚協(xié)，防止外圍產(chǎn)品進(jìn)入本區(qū)域。關(guān)停方案為擬停產(chǎn)50%產(chǎn)量的磚廠，由生產(chǎn)磚廠補(bǔ)助停產(chǎn)磚廠。仁某公司出面會(huì)同磚協(xié)協(xié)調(diào)辦與停產(chǎn)廠簽訂租賃承包合同及生產(chǎn)廠簽訂合作協(xié)議。停產(chǎn)廠家在仁某公司每月領(lǐng)取租賃承包費(fèi)（即生產(chǎn)方交的管理費(fèi)用的一部分），生產(chǎn)廠家向仁某公司支付市場(chǎng)管理及技術(shù)指導(dǎo)費(fèi)。另，還規(guī)定：“磚廠關(guān)停調(diào)整須經(jīng)磚協(xié)議定，任何廠方不得擅自調(diào)整，調(diào)整廠定為違約，違約金一次懲20萬(wàn)元現(xiàn)金，由協(xié)調(diào)辦和仁某公司負(fù)責(zé)訴收。”“停產(chǎn)磚廠?；鸷蟛坏娩N售庫(kù)存磚，無(wú)條件進(jìn)行一刀切……私銷者定為違約，違約處罰按售一罰十的原則?！蓖?，某協(xié)會(huì)的前身某分會(huì)制定《宜賓市建材行業(yè)協(xié)會(huì)某分會(huì)暫行管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《暫行管理辦法》），明確提出“外防產(chǎn)品進(jìn)入、內(nèi)控磚瓦產(chǎn)量”的具體安排，將本地磚瓦企業(yè)劃分為生產(chǎn)企業(yè)和停產(chǎn)企業(yè)。2009年7月，某分會(huì)與某磚廠等磚瓦廠家簽訂了《停產(chǎn)整改合同》《技術(shù)服務(wù)合同》等協(xié)議。根據(jù)《宜賓市磚廠（生產(chǎn)廠家）核定產(chǎn)量明細(xì)表》的記載，生產(chǎn)廠家共19家。根據(jù)《宜賓市磚廠（停產(chǎn)廠家）核定產(chǎn)量明細(xì)表》的記載，停產(chǎn)廠家共31家，其中包括某磚廠。

　　2011年3月31日，四川省宜賓市經(jīng)濟(jì)和信息化委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱宜賓市經(jīng)濟(jì)和信息化委員會(huì)）作出《關(guān)于責(zé)令宜賓市某協(xié)會(huì)暫停活動(dòng)的通知》，其上載明：“我委最近接到群眾反映，你會(huì)在開(kāi)展活動(dòng)時(shí)，沒(méi)有嚴(yán)格按照協(xié)會(huì)章程操作，有超越協(xié)會(huì)章程規(guī)定范圍的行為。根據(jù)行業(yè)協(xié)會(huì)管理工作的要求，現(xiàn)責(zé)令你會(huì)立即暫時(shí)停止協(xié)會(huì)的一切活動(dòng)，進(jìn)行全面整頓，并將整頓情況以書(shū)面形式報(bào)告我委?！?011年4月18日，某協(xié)會(huì)向宜賓市經(jīng)濟(jì)和信息化委員會(huì)出具《關(guān)于清理整頓工作的匯報(bào)及要求恢復(fù)某協(xié)會(huì)正常活動(dòng)的請(qǐng)示》，其上載明：“由于協(xié)會(huì)主要領(lǐng)導(dǎo)履職不充分……導(dǎo)致個(gè)別磚廠虛高報(bào)價(jià)并制造虛假的緊張供求信息……我們認(rèn)為導(dǎo)致這樣的結(jié)果磚協(xié)有不可推卸的責(zé)任，必須迅速予以糾正……”“明確了目標(biāo)：一是必須無(wú)條件滿足市場(chǎng)需求……二是必須在符合市場(chǎng)合理價(jià)格的情況下供貨（經(jīng)有關(guān)部門(mén)核準(zhǔn)確認(rèn)目前指導(dǎo)價(jià)格為：出廠價(jià)不超過(guò)0.33元/塊標(biāo)磚），不允許會(huì)員單位高于協(xié)會(huì)指導(dǎo)價(jià)供貨；三是必須確保質(zhì)量……”2011年9月，某協(xié)會(huì)停止發(fā)放停產(chǎn)扶持經(jīng)費(fèi)。

　　2013年3月6日，四川省工商行政管理局針對(duì)某協(xié)會(huì)作出《行政處罰決定書(shū)》，認(rèn)為某協(xié)會(huì)組織具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的會(huì)員單位達(dá)成的《暫行管理辦法》，約定部分企業(yè)停產(chǎn)，從而控制宜賓磚瓦市場(chǎng)磚的生產(chǎn)數(shù)量，控制停產(chǎn)會(huì)員單位直接退出宜賓市磚瓦市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，嚴(yán)重限制了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，屬于限制商品生產(chǎn)數(shù)量的壟斷協(xié)議。當(dāng)事人組織會(huì)員單位達(dá)成并實(shí)施壟斷協(xié)議的行為，破壞了宜賓磚瓦市場(chǎng)公平、有序的競(jìng)爭(zhēng)秩序。

　　后張某勛訴至人民法院，稱其根據(jù)《停產(chǎn)整改合同》停止生產(chǎn)，且僅在2011年9月前獲得了少量的停產(chǎn)扶持費(fèi)。上述行為實(shí)質(zhì)上起到了排除張某勛參與競(jìng)爭(zhēng)的效果，構(gòu)成壟斷行為，侵害了張某勛的合法權(quán)益，主張判令吳某公司、四某公司、宜賓恒某投資集團(tuán)有限公司、某協(xié)會(huì)、曹某均等連帶賠償其經(jīng)濟(jì)損失33.6萬(wàn)元及合理開(kāi)支8萬(wàn)元。

　　裁判結(jié)果

　　四川省成都市中級(jí)人民法院于2019年12月24日作出（2018）川01民初855號(hào)民事判決：一、自判決生效之日起十五日內(nèi)，吳某公司、四某公司、曹某均、某協(xié)會(huì)向張某勛連帶賠償經(jīng)濟(jì)損失336000元、合理開(kāi)支5000元。二、駁回張某勛的其他訴訟請(qǐng)求。宣判后，吳某公司、曹某均、某協(xié)會(huì)不服，向最高人民法院提起上訴。最高人民法院于2020年11月6日作出（2020）最高法知民終1382號(hào)民事判決：一、撤銷四川省成都市中級(jí)人民法院（2018）川01民初855號(hào)民事判決。二、駁回張某勛的全部訴訟請(qǐng)求。

　　裁判理由

　　最高人民法院認(rèn)為：張某勛作為本案橫向壟斷協(xié)議的實(shí)施者之一，對(duì)其是否有權(quán)要求該壟斷協(xié)議的其他實(shí)施者賠償其所謂經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)結(jié)合反壟斷法第五十條的立法目的、被訴壟斷行為的特點(diǎn)、損害賠償?shù)姆尚Ч纫蛩赜枰钥剂俊?/p>

　　首先，反壟斷法第五十條的立法目的。反壟斷法第五十條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者實(shí)施壟斷行為，給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。該條的立法目的在于，為制止和打擊壟斷行為提供民事司法渠道，對(duì)因壟斷行為而受到損害的主體提供民事救濟(jì)。如果原告并非反壟斷法所規(guī)制的壟斷行為的受害者，而是該壟斷行為的實(shí)施者，其主張損害賠償，實(shí)質(zhì)上是要求瓜分壟斷利益，因而其并非反壟斷法所意圖救濟(jì)的對(duì)象。本案中，張某勛系其所指控的本案橫向壟斷協(xié)議參與者和實(shí)施者之一，且因參與和實(shí)施本案被訴壟斷行為在一定期間內(nèi)獲得了壟斷利益的分享，其非反壟斷法所意圖救濟(jì)的壟斷行為受害者。其次，請(qǐng)求損害賠償救濟(jì)者，其行為必須正當(dāng)合法。自身參與和實(shí)施違法行為的主體，即便因參與和實(shí)施該違法行為而受到損失，該損失亦因該主體自身行為的不正當(dāng)性而不應(yīng)獲得救濟(jì)。張某勛在《停產(chǎn)整改合同》中自愿接受停產(chǎn)整改，參與并實(shí)施本案橫向壟斷協(xié)議，其行為自身具有違法性，其因此所受損害不應(yīng)獲得救濟(jì)。最后，給予壟斷行為實(shí)施者以損害賠償會(huì)產(chǎn)生鼓勵(lì)和支持相關(guān)壟斷行為的消極法律效果。本案中，張某勛所主張的因壟斷行為所受損失，實(shí)質(zhì)上是要求強(qiáng)制執(zhí)行本案橫向壟斷協(xié)議，根據(jù)該壟斷協(xié)議關(guān)于壟斷利益分配的約定瓜分群體壟斷所得。如果支持張某勛的訴訟主張，則無(wú)異于維持和鼓勵(lì)該違法行為。

　　綜上，橫向壟斷協(xié)議的實(shí)施者無(wú)權(quán)依據(jù)反壟斷法要求該壟斷協(xié)議的其他實(shí)施者賠償其所謂經(jīng)濟(jì)損失。張某勛作為涉案橫向壟斷協(xié)議的實(shí)施者，其無(wú)權(quán)因自身的違法行為獲得利益，人民法院對(duì)其關(guān)于賠償損失的訴訟請(qǐng)求不予支持。

　　相關(guān)法條

　　《中華人民共和國(guó)反壟斷法》（2022年修正）第60條第1款（本案適用的是2008年施行的《中華人民共和國(guó)反壟斷法》第50條）

　　指導(dǎo)性案例222號(hào)

　　廣州德某水產(chǎn)設(shè)備科技有限公司訴廣州宇某水產(chǎn)科技有限公司、南某水產(chǎn)研究所財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛案

　?。ㄗ罡呷嗣穹ㄔ簩徟形瘑T會(huì)討論通過(guò) 2023年12月15日發(fā)布）

　　關(guān)鍵詞? 民事訴訟/財(cái)產(chǎn)損害賠償/未繳納專利年費(fèi)/專利權(quán)終止/賠償損失

　　裁判要點(diǎn)

　　登記的專利權(quán)人在專利權(quán)權(quán)屬爭(zhēng)議期間負(fù)有善意維護(hù)專利權(quán)效力的義務(wù)，因其過(guò)錯(cuò)致使專利權(quán)終止、無(wú)效或者喪失，損害真正權(quán)利人合法權(quán)益的，構(gòu)成對(duì)真正權(quán)利人財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。

　　基本案情

　　專利號(hào)為ZL200910192778.6、名稱為“一種多功能循環(huán)水處理設(shè)備”發(fā)明專利（以下簡(jiǎn)稱涉案專利）的專利權(quán)人為南某水產(chǎn)研究所、廣州宇某水產(chǎn)科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱宇某公司），發(fā)明人為姜某平、李某厚、頡某勇。涉案專利申請(qǐng)日為2009年9月28日，授權(quán)日為2012年5月30日，因未及時(shí)繳費(fèi)，涉案專利的專利權(quán)于2012年9月28日被終止。

　　廣州德某水產(chǎn)設(shè)備科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱德某公司）認(rèn)為，姜某平曾是德某公司員工，其離職后成為了宇某公司的股東，李某厚、頡某勇是南某水產(chǎn)研究所的員工。涉案專利是姜某平的職務(wù)發(fā)明，專利的申請(qǐng)權(quán)應(yīng)該屬于德某公司。德某公司曾分別于2010年、2011年就涉案專利申請(qǐng)權(quán)糾紛起訴南某水產(chǎn)研究所、宇某公司等，請(qǐng)求判令涉案專利申請(qǐng)權(quán)歸德某公司所有。涉案專利權(quán)因未繳費(fèi)而終止失效時(shí)，相關(guān)權(quán)屬糾紛正在審理中。故德某公司以宇某公司和南某水產(chǎn)研究所故意未繳納該專利年費(fèi)，致使該專利權(quán)終止失效，給德某公司造成了無(wú)法挽回的損失為由訴至法院，請(qǐng)求判令各被告賠償經(jīng)濟(jì)損失及維權(quán)合理開(kāi)支共計(jì)150萬(wàn)元。

　　裁判結(jié)果

　　廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院于2019年7月12日作出（2016）粵73民初803號(hào)民事判決：一、宇某公司、南某水產(chǎn)研究所應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)賠償?shù)履彻窘?jīng)濟(jì)損失及合理維權(quán)費(fèi)用共50萬(wàn)元；二、駁回德某公司的其他訴訟請(qǐng)求。宣判后，宇某公司、南某水產(chǎn)研究所向最高人民法院提起上訴。最高人民法院于2020年4月1日作出（2019）最高法知民終424號(hào)民事判決，在變更本案案由的基礎(chǔ)上，駁回上訴，維持原判。

　　裁判理由

　　最高人民法院認(rèn)為：

　　一、 關(guān)于本案案由的確定

　　專利法第十一條第一款規(guī)定，發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。根據(jù)該規(guī)定，侵害發(fā)明專利權(quán)的行為僅限于以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為目的的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口專利產(chǎn)品的行為和使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為。也即，專利法實(shí)行專利侵權(quán)行為法定原則，除法律明確規(guī)定為侵害專利權(quán)的行為外，其他行為即使與專利權(quán)有關(guān)，也不屬于侵害專利權(quán)的行為。在登記的專利權(quán)人不是專利技術(shù)所有人的情況下，如登記的專利權(quán)人故意不繳納專利年費(fèi)導(dǎo)致專利權(quán)終止失效而給專利技術(shù)所有人造成經(jīng)濟(jì)損失，那么該損失實(shí)際上是與該專利技術(shù)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)損失。故意不繳納專利年費(fèi)導(dǎo)致專利權(quán)終止失效的行為應(yīng)當(dāng)屬于一般侵權(quán)行為，該種案件案由可以確定為財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛。本案中，根據(jù)德某公司的主張，其認(rèn)為南某水產(chǎn)研究所、宇某公司將歸其所有的職務(wù)發(fā)明申請(qǐng)專利，之后卻故意不繳納專利年費(fèi)導(dǎo)致專利權(quán)終止失效，致使該技術(shù)進(jìn)入公有領(lǐng)域，失去了專利權(quán)的保護(hù)，損害了其本應(yīng)該基于涉案專利獲得的市場(chǎng)獨(dú)占利益，因此德某公司主張的侵權(quán)行為不是侵害專利權(quán)的行為，其主張的經(jīng)濟(jì)損失實(shí)際上是與該專利技術(shù)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)損失，故本案應(yīng)當(dāng)屬于財(cái)產(chǎn)損害賠償糾紛，而非侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛。原審判決將本案案由確定為侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛，顯屬不當(dāng)，應(yīng)予糾正。

　　二、南某水產(chǎn)研究所、宇某公司是否應(yīng)當(dāng)對(duì)涉案專利權(quán)終止失效承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)否賠償?shù)履彻?0萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失與合理費(fèi)用

　　誠(chéng)實(shí)信用原則是民法的基本原則，它要求民事主體在民事活動(dòng)中恪守諾言，誠(chéng)實(shí)不欺，在不損害他人利益和社會(huì)利益的前提下追求自己的利益，從而在當(dāng)事人之間的利益關(guān)系和當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益關(guān)系中實(shí)現(xiàn)平衡，并維持市場(chǎng)道德秩序。專利權(quán)是經(jīng)國(guó)家行政審查后授予的有期限的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，其在權(quán)利保護(hù)期內(nèi)有效存續(xù)需要專利權(quán)人持續(xù)繳納專利年費(fèi)、不主動(dòng)放棄等。當(dāng)事人無(wú)論基于何種原因?qū)＠暾?qǐng)權(quán)、專利權(quán)權(quán)屬發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，基于誠(chéng)實(shí)信用原則，登記的專利權(quán)人通常應(yīng)當(dāng)負(fù)有使已經(jīng)獲得授權(quán)的專利權(quán)維持有效的善良管理責(zé)任，包括持續(xù)繳納專利年費(fèi)等，因?yàn)閷＠麢?quán)一旦終止失效，專利技術(shù)通常情況下即會(huì)進(jìn)入公有領(lǐng)域，從而使專利技術(shù)所有人喪失市場(chǎng)獨(dú)占利益，損害到專利技術(shù)所有人的合法權(quán)益。登記的專利權(quán)人未盡到該善良管理責(zé)任，給專利技術(shù)所有人造成損失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)有賠償責(zé)任。本案中，在2010年、2011年德某公司已經(jīng)兩次以專利申請(qǐng)權(quán)權(quán)屬糾紛為由起訴南某水產(chǎn)研究所、宇某公司，尤其是德某公司主張涉案發(fā)明是職務(wù)發(fā)明的第二次訴訟正在進(jìn)行的情況下，作為登記的專利權(quán)人，南某水產(chǎn)研究所、宇某公司應(yīng)當(dāng)負(fù)有在涉案專利授權(quán)以后維持其持續(xù)有效的善良管理責(zé)任，包括持續(xù)繳納專利年費(fèi)，以避免可能給德某公司造成損害。但南某水產(chǎn)研究所、宇某公司卻未繳納專利年費(fèi)，導(dǎo)致涉案專利權(quán)于2012年9月28日被終止失效，侵害了德某公司的合法權(quán)益，其顯然未盡到善良管理責(zé)任，違背了誠(chéng)實(shí)信用原則，應(yīng)當(dāng)賠償因此給德某公司造成的損失。對(duì)于賠償損失的具體數(shù)額，本案應(yīng)當(dāng)根據(jù)涉案專利權(quán)終止失效時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格確定具體賠償數(shù)額。鑒于雙方均未提供證據(jù)證明涉案專利權(quán)在終止失效時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格，綜合考慮到涉案專利為發(fā)明專利、涉案專利權(quán)在授權(quán)公告當(dāng)年即被終止失效、南某水產(chǎn)研究所和宇某公司過(guò)錯(cuò)嚴(yán)重、德某公司歷時(shí)較長(zhǎng)的維權(quán)情況等，即便考慮德某公司也存在一定過(guò)失，原審判決確定的經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用共計(jì)50萬(wàn)元的賠償也并無(wú)不妥。

　　相關(guān)法條

　　《中華人民共和國(guó)民法典》第1165條、第1173條（本案適用的是2010年7月1日施行的《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第6條、第26條）

　　指導(dǎo)性案例223號(hào)

　　張某龍?jiān)V北京某蝶文化傳播有限公司、程某、馬某侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案

　?。ㄗ罡呷嗣穹ㄔ簩徟形瘑T會(huì)討論通過(guò) 2023年12月15日發(fā)布）

　　關(guān)鍵詞? 民事訴訟/侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)/管轄/侵權(quán)行為地

　　裁判要點(diǎn)

　　侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地具有不確定性，不應(yīng)作為確定管轄的依據(jù)。在確定侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件的管轄時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第十五條的規(guī)定，即由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

　　基本案情

　　原告張某龍以被告北京某蝶文化傳播有限公司、程某、馬某擅自在相關(guān)網(wǎng)站上發(fā)布、使用其享有著作權(quán)的寫(xiě)真藝術(shù)作品，侵害其作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)為由，向其住所地的河北省秦皇島市中級(jí)人民法院提起訴訟。被告馬某以本案應(yīng)當(dāng)適用《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)定》）第十五條的規(guī)定確定管轄，秦皇島市為原告住所地，不是侵權(quán)行為地或被告住所地為由，對(duì)本案管轄權(quán)提出異議，請(qǐng)求將本案移送侵權(quán)行為地和被告住所地的北京互聯(lián)網(wǎng)法院審理。

　　裁判結(jié)果

　　河北省秦皇島市中級(jí)人民法院于2021年6月2日作出（2021）冀03知民初27號(hào)民事裁定，駁回馬某提出的管轄權(quán)異議。馬某不服一審裁定，提起上訴。河北省高級(jí)人民法院于2021年8月24日作出（2021）冀民轄終66號(hào)民事裁定，撤銷一審裁定，將本案移送北京互聯(lián)網(wǎng)法院審理。北京互聯(lián)網(wǎng)法院、北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審查認(rèn)為，河北省高級(jí)人民法院將本案移送北京互聯(lián)網(wǎng)法院審理不當(dāng)，遂報(bào)請(qǐng)最高人民法院指定管轄。最高人民法院于2022年8月22日作出（2022）最高法民轄42號(hào)民事裁定，確定本案由北京互聯(lián)網(wǎng)法院審理。

　　裁判理由

　　最高人民法院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第二十五條規(guī)定：“信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為實(shí)施地包括實(shí)施被訴侵權(quán)行為的計(jì)算機(jī)等信息設(shè)備所在地，侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地包括被侵權(quán)人住所地?！痹撘?guī)定中的“信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為”針對(duì)的是通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)對(duì)一般民事權(quán)利實(shí)施的侵權(quán)行為。但“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”，是《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第十條第一款規(guī)定的著作權(quán)人享有的法定權(quán)利，即“以有線或者無(wú)線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利?！被谛畔⒕W(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的性質(zhì)和特點(diǎn)，侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為一旦發(fā)生，隨之導(dǎo)致“公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品”，其侵權(quán)行為涉及的地域范圍具有不確定性。故《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)定》第十五條規(guī)定：“侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括實(shí)施被訴侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地。侵權(quán)行為地和被告住所地均難以確定或者在境外的，原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地?！币虼?，《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)定》第十五條是針對(duì)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)這一特定類型的民事權(quán)利，對(duì)侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛民事案件的管轄作出的特別規(guī)定。在確定侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件的管轄時(shí)，應(yīng)當(dāng)以《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)定》第十五條為依據(jù)。

　　本案中，秦皇島市為原告住所地，不屬于《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)定》第十五條規(guī)定的侵權(quán)行為地或被告住所地。本案也不存在《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)定》第十五條規(guī)定的“侵權(quán)行為地和被告住所地均難以確定或者在境外”的例外情形。因此，河北省秦皇島市中級(jí)人民法院對(duì)于本案沒(méi)有管轄權(quán)，河北省高級(jí)人民法院將本案移送北京互聯(lián)網(wǎng)法院并無(wú)不當(dāng)。

　　相關(guān)法條

　　《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第29條

　　《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第24條、第25條

　　《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第15條

　　指導(dǎo)性案例224號(hào)

　　某美（天津）圖像技術(shù)有限公司訴河南某廬蜂業(yè)有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案

　?。ㄗ罡呷嗣穹ㄔ簩徟形瘑T會(huì)討論通過(guò) 2023年12月15日發(fā)布）

　　關(guān)鍵詞? 民事訴訟/侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)/權(quán)屬/舉證責(zé)任

　　裁判要點(diǎn)

　　在著作權(quán)權(quán)屬有爭(zhēng)議的情況下，不能僅憑水印或權(quán)利聲明認(rèn)定作品著作權(quán)權(quán)屬，主張著作權(quán)的當(dāng)事人應(yīng)進(jìn)一步舉證證明，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果。

　　基本案情

　　案外人G*公司授權(quán)某美（天津）圖像技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱某美圖像公司）在中國(guó)境內(nèi)展示、銷售和許可他人使用該公司的“getty Images”品牌圖片，且某美圖像公司有權(quán)以自己的名義對(duì)侵權(quán)行為提起訴訟。某美圖像公司發(fā)現(xiàn)，河南某廬蜂業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱某廬蜂業(yè)公司）未經(jīng)許可使用了4張上述品牌圖片。某美圖像公司遂以侵害著作權(quán)為由提起訴訟，請(qǐng)求判令某廬蜂業(yè)公司賠償經(jīng)濟(jì)損失及維權(quán)合理開(kāi)支。為支持其訴請(qǐng)，某美圖像公司提交了G*公司出具的授權(quán)確認(rèn)書(shū)、網(wǎng)站權(quán)利聲明等證據(jù)，涉案圖片上有“getty Images?”內(nèi)容的水印。某廬蜂業(yè)公司抗辯認(rèn)為，涉案圖片水印右上角為商標(biāo)注冊(cè)標(biāo)記“?”，不是表明創(chuàng)作者身份的作者署名，水印下方另有攝影師署名和其他品牌名稱，顯示圖片著作權(quán)屬于作者而不是某美圖像公司或G*公司。某廬蜂業(yè)公司還就涉案圖片權(quán)屬問(wèn)題通過(guò)電子郵件詢問(wèn)G*公司，得到的答復(fù)是，涉案圖片由攝影師投稿，該公司以自己的名義對(duì)外銷售后向攝影師支付版稅，但攝影師保留圖片的著作權(quán)。某廬蜂業(yè)公司據(jù)此認(rèn)為，因投稿人保留著作權(quán)，G*公司、某美圖像公司均不享有涉案圖片的著作權(quán)，某美圖像公司的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予駁回。

　　裁判結(jié)果

　　天津市第三中級(jí)人民法院于2019年9月17日作出（2019）津03知民初73號(hào)民事判決，判令某廬蜂業(yè)公司賠償某美圖像公司經(jīng)濟(jì)損失及合理開(kāi)支共計(jì)8000元；駁回某美圖像公司的其他訴訟請(qǐng)求。某廬蜂業(yè)公司不服一審判決，提起上訴。天津市高級(jí)人民法院于2020年7月16日作出（2020）津民終311號(hào)民事判決，駁回上訴，維持原判。某廬蜂業(yè)公司不服，向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。最高人民法院裁定提審本案，并?021年12月20日作出（2021）最高法民再355號(hào)民事判決，撤銷一審、二審判決，駁回某美圖像公司的全部訴訟請(qǐng)求。

　　裁判理由

　　最高人民法院認(rèn)為，涉案圖片除標(biāo)注“getty Images?”水印外，還分別標(biāo)注有攝影師署名和其他品牌名稱，而且“getty Images”之后緊接商標(biāo)注冊(cè)標(biāo)記“?”，因此，僅以此水印不能認(rèn)定涉案圖片的著作權(quán)屬于G*公司。此外，某美圖像公司還提交了G*公司出具的授權(quán)確認(rèn)書(shū)、網(wǎng)站權(quán)利聲明，但授權(quán)確認(rèn)書(shū)只能證明G*公司向某美圖像公司進(jìn)行授權(quán)的事實(shí)，并非G*公司對(duì)涉案圖片享有著作權(quán)的證據(jù)。權(quán)利聲明屬于單方陳述，在缺乏其他證據(jù)印證的情況下，僅以權(quán)利聲明不能確定著作權(quán)歸屬。在此情況下，某美圖像公司應(yīng)進(jìn)一步承擔(dān)G*公司享有涉案圖片著作權(quán)的舉證證明責(zé)任，但其未能舉證證明。相反，根據(jù)某廬蜂業(yè)公司提交的G*公司回復(fù)郵件等反駁證據(jù)，G*公司確認(rèn)投稿的攝影師仍然保留涉案圖片的著作權(quán)。故某美圖像公司關(guān)于G*公司擁有涉案圖片著作權(quán)的主張不能成立，其在本案中提出的相關(guān)訴訟請(qǐng)求不應(yīng)予以支持。

　　相關(guān)法條

　　《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》（2020年修正）第12條（本案適用的是2010年修正的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第11條）

　　《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（2020年修正）第7條

　　《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》（2022年修正）第90條（本案適用的是2020年修正的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第90條）

查看更多知識(shí)產(chǎn)權(quán)精彩內(nèi)容，請(qǐng)瀏覽知產(chǎn)財(cái)經(jīng)官網(wǎng)：www.gtkf.cn