近日，上海知識產(chǎn)權(quán)法院（以下簡稱上海知產(chǎn)法院）審結(jié)上訴人杭州禾璽實(shí)業(yè)有限公司（以下簡稱禾璽公司）與被上訴人株式會社龍角散、福建省晉江市真口味食品有限公司（以下簡稱真口味公司）、原審被告上海市浦東新區(qū)航頭鎮(zhèn)道忠便利店（以下簡稱道忠便利店）侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案，判決駁回上訴，維持一審判決。

　　基本案情

　　株式會社龍角散于1928年成立于日本，是一家專注于咽喉的制藥公司，主要產(chǎn)品包括咽喉藥、咽喉糖等。同時“龍角散”也是日本家喻戶曉的家庭藥品牌。1997年8月28日，株式會社龍角散在我國經(jīng)核準(zhǔn)注冊第1090265號“”和第1090266號“”商標(biāo)，核定使用商品均為第30類糖、糖果等。株式會社龍角散的龍角散草本潤喉糖系列商品于2011年推出，最初通過海外采購、境外代購等方式進(jìn)入我國，之后在天貓、京東等電子商務(wù)平臺均有線上銷售。

　　株式會社龍角散訴稱

　　道忠便利店未經(jīng)授權(quán)，銷售帶有與其商標(biāo)近似的“龍の散”標(biāo)識的糖果并在商品標(biāo)簽、購物小票上使用“龍角散”商標(biāo)，禾璽公司、真口味公司未經(jīng)授權(quán)，生產(chǎn)、銷售了上述糖果，均構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。道忠便利店、禾璽公司、真口味公司未經(jīng)許可擅自使用與株式會社龍角散有一定影響的商品包裝、裝潢高度近似的包裝、裝潢，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。因此，株式會社龍角散訴至法院，請求判令道忠便利店、禾璽公司、真口味公司立即停止商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭行為，共同賠償經(jīng)濟(jì)損失及合理開支共計人民幣50萬元，并刊登聲明消除影響。

　　道忠便利店辯稱

　　其在商品標(biāo)簽和購物小票上使用“龍角散”商標(biāo)系員工誤認(rèn)所致。涉案商品僅銷售幾袋，浦東新區(qū)知識產(chǎn)權(quán)局也已對其作出行政處罰，商品已全部下架。

　　禾璽公司辯稱

　　株式會社龍角散的“龍角散”潤喉糖占市場份額較小，也無證據(jù)證明“龍角散”在我國具有較高知名度。禾璽公司委托真口味公司生產(chǎn)被訴侵權(quán)潤喉糖時外包裝有外觀設(shè)計專利，使用的“龍の散”標(biāo)識也申請過商標(biāo)。其銷售行為持續(xù)時間短，并未獲利。

　　真口味公司未作答辯。

　　一審法院經(jīng)審理認(rèn)為

　　被訴侵權(quán)“龍の散”潤喉糖與株式會社龍角散的“”和“”注冊商標(biāo)核定使用商品相同，“龍の散”標(biāo)識亦與該兩注冊商標(biāo)構(gòu)成近似，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn)，禾璽公司與真口味公司共同生產(chǎn)、銷售該潤喉糖，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。道忠便利店銷售該侵權(quán)商品、在標(biāo)簽和購物小票上使用“龍角散”商標(biāo)，亦構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。株式會社龍角散的龍角散草本潤喉糖系列商品的裝潢屬于有一定影響的商品裝潢，被訴侵權(quán)“龍の散”潤喉糖的裝潢與其在整體結(jié)構(gòu)布局、顏色選擇和搭配、文字大小、字體和內(nèi)容等方面均相同或相似，以消費(fèi)者的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)判斷，兩者的裝潢構(gòu)成近似，容易使消費(fèi)者對兩者產(chǎn)生混淆，或者認(rèn)為兩者具有關(guān)聯(lián)性。禾璽公司和真口味公司生產(chǎn)、銷售“龍の散”潤喉糖的行為，屬于擅自使用與他人有一定影響的商品裝潢近似的裝潢的行為，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

　　根據(jù)《中華人民共和國專利法》的規(guī)定，外觀設(shè)計專利權(quán)自公告之日起生效。禾璽公司申請的外觀設(shè)計專利的授權(quán)公告日期為2018年5月11日。而在案證據(jù)顯示，2018年1月至2月，禾璽公司就已經(jīng)向真口味公司支付貨款，并由真口味公司生產(chǎn)被訴侵權(quán)商品，此時禾璽公司的外觀設(shè)計專利權(quán)尚未生效，故一審法院對禾璽公司“‘龍の散’”糖果有外觀設(shè)計專利”的抗辯意見不予采納。

　　一審法院判決禾璽公司和真口味公司立即停止商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭行為，連帶賠償株式會社龍角散經(jīng)濟(jì)損失和合理開支共計20萬元，并刊登聲明消除影響；道忠便利店賠償株式會社龍角散經(jīng)濟(jì)損失和合理開支共計2,500元。

　　禾璽公司不服一審判決，以一審判決確定的賠償數(shù)額過高等為由，向上海知產(chǎn)法院提起上訴。

　　上海知產(chǎn)法院經(jīng)審理認(rèn)為

　　株式會社龍角散主張權(quán)利的“”“”商標(biāo)均于1997年在我國核準(zhǔn)注冊，其于2011年推出“龍角散”草本潤喉糖系列商品，該商品最初通過海外采購、境外代購等方式進(jìn)入我國，之后在天貓、京東等電子商務(wù)平臺均有線上銷售。至遲自2015年12月21日起，我國的網(wǎng)絡(luò)平臺和全國各地的新聞媒體開始出現(xiàn)針對該商品的宣傳推廣。

　　因此，株式會社龍角散的潤喉糖商品在2018年上訴人生產(chǎn)、銷售被訴侵權(quán)商品前在我國已具有較高的知名度。禾璽公司作為與株式會社龍角散同行業(yè)的經(jīng)營者，應(yīng)當(dāng)知曉株式會社龍角散擁有較高知名度的涉案商標(biāo)和潤喉糖商品的裝潢。

　　禾璽公司在申請商標(biāo)注冊和設(shè)計商品裝潢時不但未予以合理避讓，反而將與株式會社龍角散涉案商標(biāo)近似的標(biāo)識申請商標(biāo)注冊，將與潤喉糖商品裝潢近似的裝潢申請外觀設(shè)計專利，并在上述商標(biāo)未予核準(zhǔn)注冊和外觀設(shè)計專利未予授權(quán)公告之前即開始使用相關(guān)標(biāo)識和商品裝潢生產(chǎn)侵權(quán)商品，具有攀附株式會社龍角散涉案商標(biāo)和商品裝潢知名度的主觀故意。本案侵權(quán)商品在線上和線下多地進(jìn)行銷售，禾璽公司雖稱其銷售的侵權(quán)商品數(shù)量較少且行業(yè)利潤率較低，但并未就此提供證據(jù)予以證明。

　　一審法院綜合考慮株式會社“龍角散”商品的知名度較高，禾璽公司、真口味公司具有一定的主觀故意，該兩公司所實(shí)施的侵權(quán)行為及后果，以及權(quán)利人為制止本案侵權(quán)行為而支付的合理開支等因素酌情確定的賠償數(shù)額，并無不當(dāng)。

　　綜上，上海知產(chǎn)法院判決駁回上訴，維持原判。