作者:
許安碧? 北京己任(上海)律師事務(wù)所
郵箱:xuanbi@genlaw.com
2023年9月1日,《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改<中華人民共和國民事訴訟法>的決定》經(jīng)審議通過,自2024年1月1日起施行。(下稱“2023年民事訴訟法”,點(diǎn)擊閱讀原文查看修改全文。)本次民事訴訟法修改的重點(diǎn)之一是涉外民事訴訟案件送達(dá)方式的規(guī)定,旨在解決長期存在的“送達(dá)難”問題??偟膩碚f,本次修改的主要內(nèi)容包括:明確了代理人送達(dá)權(quán)限,允許向中國境內(nèi)的獨(dú)資企業(yè)送達(dá),增加了自然人與企業(yè)之間替代送達(dá)的適用,賦予以受送達(dá)人同意的其他方式送達(dá)的法律效力,縮短公告送達(dá)期限等。
涉外案件的送達(dá)程序耗時(shí)長、難度大,嚴(yán)重拖延了涉外案件的審判效率。此前,我國國內(nèi)法關(guān)于涉外民事送達(dá)的法律制度體系主要為:
?。?)2021年修正的《中華人民共和國民事訴訟法》(下稱“2021年民事訴訟法”);
?。?)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋(2022修正)(下稱“2022年民訴法司法解釋”);
?。?)《最高人民法院關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達(dá)問題若干規(guī)定(2020修正)》(下稱“2020年若干規(guī)定”);
?。?)《全國法院涉外商事海事審判工作座談會(huì)會(huì)議紀(jì)要》(下稱“2022年會(huì)議紀(jì)要”)。
2023年民事訴訟法較之2021年民事訴訟法域外送達(dá)條款有較大幅度修改,從立法層面進(jìn)一步擴(kuò)張了我國涉外送達(dá)方式。本文將就該等修改進(jìn)行詳細(xì)解析,以期為相關(guān)的涉外案件送達(dá)實(shí)踐提供一定的參考。
一、2023年民事訴訟法涉外民事案件送達(dá)規(guī)定
2023年民事訴訟法第二百八十三條規(guī)定:人民法院對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書,可以采用下列方式:
?。ㄒ唬┮勒帐芩瓦_(dá)人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達(dá);
?。ǘ┩ㄟ^外交途徑送達(dá);
(三)對(duì)具有中華人民共和國國籍的受送達(dá)人,可以委托中華人民共和國駐受送達(dá)人所在國的使領(lǐng)館代為送達(dá);
?。ㄋ模┫蚴芩瓦_(dá)人在本案中委托的訴訟代理人送達(dá);
(五)向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的獨(dú)資企業(yè)、代表機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的業(yè)務(wù)代辦人送達(dá);
(六)受送達(dá)人為外國人、無國籍人,其在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的法人或者其他組織擔(dān)任法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人,且與該法人或者其他組織為共同被告的,向該法人或者其他組織送達(dá);
(七)受送達(dá)人為外國法人或者其他組織,其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的,向其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人送達(dá);
?。ò耍┦芩瓦_(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的,可以郵寄送達(dá),自郵寄之日起滿三個(gè)月,送達(dá)回證沒有退回,但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的,期間屆滿之日視為送達(dá);
(九)采用能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的電子方式送達(dá),但是受送達(dá)人所在國法律禁止的除外;
?。ㄊ┮允芩瓦_(dá)人同意的其他方式送達(dá),但是受送達(dá)人所在國法律禁止的除外。
不能用上述方式送達(dá)的,公告送達(dá),自發(fā)出公告之日起,經(jīng)過六十日,即視為送達(dá)。
二、涉外民事案件送達(dá)規(guī)定的主要變化
《2023年民事訴訟法》第二百八十三條對(duì)涉外案件送達(dá)新的規(guī)定,主要變化可以歸納為以下幾點(diǎn):
1.訴訟代理人代為接受送達(dá),不再有“有權(quán)代其接受送達(dá)”的權(quán)限限定
2021年《民事訴訟法》第二百七十四條規(guī)定人民法院對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書,可以向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)。
實(shí)踐中有的訴訟代理人通過在授權(quán)委托書中載明“不包括接收司法文書”逃避送達(dá)。為此,《2020年若干規(guī)定》第四條規(guī)定:除受送達(dá)人在授權(quán)委托書中明確表明其訴訟代理人無權(quán)代為接收有關(guān)司法文書外,其委托的訴訟代理人為民事訴訟法第二百六十七條第(四)項(xiàng)規(guī)定的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人,人民法院可以向該訴訟代理人送達(dá)。
2023年民事訴訟法吸收了2020年若干規(guī)定中的相關(guān)內(nèi)容,刪除原法中訴訟代理人必須“有權(quán)代其接受送達(dá)”的限定,規(guī)定“可以向受送達(dá)人在本案中委托的訴訟代理人送達(dá)”,明確只要是受送達(dá)人在本案中委托的訴訟代理人,都應(yīng)接受送達(dá)。這一修改實(shí)質(zhì)上避免了一些訴訟代理人通過在授權(quán)委托書中明確“不包括接收司法文書”來逃避送達(dá)的現(xiàn)象。
2. 允許向受送達(dá)人在中國境內(nèi)設(shè)立的獨(dú)資企業(yè)送達(dá)
《2021年民事訴訟法》規(guī)定,人民法院對(duì)在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書,可以向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機(jī)構(gòu)或者有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)。
“代表機(jī)構(gòu)”一般理解為外國企業(yè)依照《外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)登記管理?xiàng)l例》規(guī)定,在中國境內(nèi)設(shè)立的從事與該外國企業(yè)業(yè)務(wù)有關(guān)的非營利性活動(dòng)的辦事機(jī)構(gòu),不具有法人資格。對(duì)于外國公司而言,“分支機(jī)構(gòu)”則是指依據(jù)我國公司法在境內(nèi)經(jīng)審批通過后設(shè)立的分支機(jī)構(gòu),不具有法人資格。因此,《2021年修正的民事訴訟法》第二百七十四條規(guī)定的“代表機(jī)構(gòu)”和“分支機(jī)構(gòu)”應(yīng)不包含“子公司”的概念。
早在2001年多起消費(fèi)者狀告奔馳產(chǎn)品責(zé)任的系列案件中,法院將傳票送達(dá)奔馳北京辦事處被拒收后,改向奔馳在中國的子公司戴姆勒·克萊斯勒(中國)投資有限公司送達(dá),該子公司以其系獨(dú)立的中國法人,無權(quán)代為接受該訴訟文書為由對(duì)送達(dá)提出異議,并告知法院可基于海牙送達(dá)公約向德國總部送達(dá)。
為了應(yīng)對(duì)實(shí)踐中境外企業(yè)在中部不設(shè)“代表機(jī)構(gòu)”和“分支機(jī)構(gòu)”,導(dǎo)致送達(dá)難并拖延訴訟程序的問題,2023年民事訴訟法增加了向受送達(dá)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的獨(dú)資企業(yè)送達(dá)的規(guī)定,同時(shí)刪除分支機(jī)構(gòu)接受送達(dá)須“有權(quán)接受送達(dá)”的限定。
因此,如果上述奔馳案件發(fā)生在2023年民事訴訟法適用之后,則奔馳在中國的全資子公司即可以作為被送達(dá)人。
3. 當(dāng)境外自然人與其擔(dān)任法代或主要負(fù)責(zé)人的境內(nèi)企業(yè)作為共同被告時(shí),可以向該境內(nèi)企業(yè)進(jìn)行送達(dá)
實(shí)踐中,境外自然人作為被告時(shí),往往存在外國自然人不入境、不委托代理人等消極應(yīng)訴等情形。2022年會(huì)議紀(jì)要規(guī)定了外國自然人的境內(nèi)送達(dá)的方式,人民法院對(duì)外國自然人采用下列方式送達(dá),能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的,為有效送達(dá):
?。ㄒ唬┫蚱湓诰硟?nèi)設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)交送達(dá);
?。ǘ┫蚱湓诰硟?nèi)擔(dān)任法定代表人、公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的企業(yè)轉(zhuǎn)交送達(dá);
?。ㄈ┫蚱渫〕赡昙覍俎D(zhuǎn)交送達(dá);
?。ㄋ模┩ㄟ^能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的其他方式送達(dá)。
上述擴(kuò)展的方式實(shí)際上增加了法院送達(dá)的便利性,縮短了送達(dá)時(shí)間,尤其是向外國自然人在境內(nèi)設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)以及外國自然人在境內(nèi)擔(dān)任高管的企業(yè)進(jìn)行送達(dá),在一定程度上有效的應(yīng)對(duì)了外國自然人存在不入境、不委托代理人等消極應(yīng)訴等情形。
2023年民事訴訟法在2022年會(huì)議紀(jì)要的基礎(chǔ)上對(duì)外國自然人的境內(nèi)送達(dá)進(jìn)行了規(guī)定,即:受送達(dá)人為外國人、無國籍人,其在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的法人或者其他組織擔(dān)任法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人,且與該法人或者其他組織為共同被告的,向該法人或者其他組織送達(dá)的規(guī)定。
該項(xiàng)規(guī)定,是部分吸收了2022年會(huì)議紀(jì)要的內(nèi)容,但適用條件又有所限縮。根據(jù)上述規(guī)定,對(duì)外國自然人的境內(nèi)送達(dá)方式的條件包括:1. 該自然人擔(dān)任境內(nèi)企業(yè)的法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人;2. 該境內(nèi)企業(yè)是案件的共同被告。
4. 可以向境外企業(yè)在中國境內(nèi)的代表人、主要負(fù)責(zé)人(董監(jiān)高)送達(dá)
2021年民事訴訟法并沒有關(guān)于境外企業(yè)的代表人、主要負(fù)責(zé)人(董監(jiān)高)送達(dá)的規(guī)定,相關(guān)內(nèi)容體現(xiàn)在2020年若干規(guī)定及2022年民訴法司法解釋中。具體為:
《2020年若干規(guī)定》第三條:作為受送達(dá)人的自然人或者企業(yè)、其他組織的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的,人民法院可以向該自然人或者法定代表人、主要負(fù)責(zé)人送達(dá)。
《2022年民訴法司法解釋》第五百三十三條:外國人或者外國企業(yè)、組織的代表人、主要負(fù)責(zé)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的,人民法院可以向該自然人或者外國企業(yè)、組織的代表人、主要負(fù)責(zé)人送達(dá);外國企業(yè)、組織的主要負(fù)責(zé)人包括該企業(yè)、組織的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等。
2023年民事訴訟法確認(rèn)了2020年若干規(guī)定和2022年民訴法司法解釋的相關(guān)規(guī)定,明確受送達(dá)人為外國法人或者其他組織,其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的,向其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人送達(dá)的規(guī)定。這無疑是解決了司法解釋與民事訴訟法法律位階及新法舊法適用關(guān)系所帶來的實(shí)踐操作尷尬。
雖然2023年民事訴訟法并沒有明確“主要負(fù)責(zé)人”的范圍,但因?yàn)?023年民訴法是在2022年司法解釋的基礎(chǔ)上進(jìn)行的完善,這里的主要負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)與司法解釋所列舉的范圍一致,即包括該企業(yè)、組織的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等。
5. 增加受送達(dá)人同意的其他方式送達(dá)
2023年民訴法新增明確規(guī)定可以采用受送達(dá)人同意的其他方式送達(dá),但前提是該方式不違反受送達(dá)人所在國法律。該項(xiàng)新增規(guī)定體現(xiàn)了尊重當(dāng)事人意思自治原則,當(dāng)事人可以根據(jù)具體情況選擇最便捷的送達(dá)方式,為送達(dá)方式提供了更大靈活性,有利于提高送達(dá)成功率。但也明確排除了違反受送達(dá)人本國法律的送達(dá)方式,體現(xiàn)了對(duì)國外司法主權(quán)的尊重。
6. 公告送達(dá)期限的縮短:3個(gè)月改為60日
在司法實(shí)踐中,大量案件依賴于公告送達(dá)。關(guān)于送達(dá)期限,2021年民訴法規(guī)定公告送達(dá)期間為3個(gè)月,2023年民訴法延長公告送達(dá)期間為60日。適當(dāng)縮短公告送達(dá)期限,有利于加快訴訟進(jìn)度,提高效率。
三、評(píng)論及建議
1.本次民訴法修改是此前司法解釋和司法文件相關(guān)內(nèi)容的立法轉(zhuǎn)化,從基本法的角度吸收了既有司法解釋和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)
本次民事訴訟法修改前,我們既有的2021年民事訴訟法+2022年民訴法司法解釋+2020年若干規(guī)定+2022年會(huì)議紀(jì)要域外送達(dá)規(guī)制體系,所體現(xiàn)的域外送達(dá)方式是較為多樣的,也考慮到了當(dāng)事人意思自治的因素。但整體上,很多操作性較強(qiáng)的送達(dá)方式僅停留在司法解釋及會(huì)談紀(jì)要類的司法文件層面,并尚未上升到立法層面。
尤其是,2022年會(huì)議紀(jì)要與2021年民事訴訟法、2020年若干規(guī)定與2021年民事訴訟法、2022年司法解釋與2021年民事訴訟法之間的存在法律位階和新舊法適用銜接的問題。
2021年民事訴訟法修改時(shí),并未充分吸收2020年若干規(guī)定中關(guān)于向法定代表人、主要負(fù)責(zé)人送達(dá)相關(guān)內(nèi)容,而2022年司法解釋又對(duì)法定代表人、主要負(fù)責(zé)人接受送達(dá)再次進(jìn)行了規(guī)定。在法律適用時(shí),2021年民事訴訟和2020年若干規(guī)定、2022年司法解釋均現(xiàn)行有效,并行適用。雖然在實(shí)踐中并未有太多爭(zhēng)議,但從立法技術(shù)來講,在后的基本法的修改并未對(duì)在先司法解釋相關(guān)經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行吸收,從法律適用上應(yīng)該是新的上位法優(yōu)先于舊的下位法,而不應(yīng)存在兩者同時(shí)并存適用的情況。
本次修法,則是對(duì)2022年民訴法司法解釋、2020年若干規(guī)定、2022年會(huì)議紀(jì)要中相關(guān)規(guī)定的立法確證。換句話說,本次民訴法修改是此前涉外送達(dá)法律制度體系的立法轉(zhuǎn)化,從基本法的角度吸收了既有司法解釋和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。
2022年12月27日,最高人民法院院長周強(qiáng)就《中華人民共和國民事訴訟法(修正草案)》的說明指出,本輪修法旨在“在充分保障受送達(dá)人程序權(quán)利的前提下,優(yōu)化涉外送達(dá)制度,回應(yīng)中外當(dāng)事人對(duì)程序效率的迫切需求,提升我國涉外爭(zhēng)議解決機(jī)制的國際吸引力?!?本次關(guān)于域外送達(dá)的條款修改,整體來說體現(xiàn)了便捷、高效的原則,為解決“送達(dá)難”問題提供了制度保障,無疑能提高涉外案件審理質(zhì)效。
2. 郵寄送達(dá)、電子方式送達(dá)將會(huì)成為適用最多的送達(dá)方式,但均以受送達(dá)人所在國的法律允許為前提
關(guān)于郵寄送達(dá),2023年民事訴訟法與2021年民事訴訟法保持一致,未做修改,即受送達(dá)人所在國的法律允許郵寄送達(dá)的,可以郵寄送達(dá),自郵寄之日起滿三個(gè)月,送達(dá)回證沒有退回,但根據(jù)各種情況足以認(rèn)定已經(jīng)送達(dá)的,期間屆滿之日視為送達(dá)。
關(guān)于電子送達(dá),2023年民事訴訟法規(guī)定,采用能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的電子方式送達(dá),但是受送達(dá)人所在國法律禁止的除外。2022年12月30日發(fā)布的中華人民共和國民事訴訟法(修正草案)中,關(guān)于涉電子外送達(dá)的方式進(jìn)行了不完全列舉,即包括采用傳真、電子郵件、即時(shí)通訊工具、特定電子系統(tǒng)等能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的方式送達(dá)。但正式通過審議的修改條款為刪除了“傳真、電子郵件、即時(shí)通訊工具、特定電子系統(tǒng)”的列舉,直接規(guī)定了“能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的電子方式”。
在以往司法實(shí)踐中,郵寄送達(dá)因便利高效、送達(dá)成功率較高等優(yōu)點(diǎn)飽受青睞。而電子送達(dá)方式在近年來,尤其是疫情后,成為各法院積極嘗試的送達(dá)方式。本次民事訴訟法不再列舉電子送達(dá)的方式,而是籠統(tǒng)規(guī)定“能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的電子方式”,無疑是進(jìn)一步放寬了電子送達(dá)的方式和標(biāo)準(zhǔn)??梢灶A(yù)見,郵寄送達(dá)、電子方式送達(dá)將會(huì)成為適用最多的送達(dá)方式。
但需要注意的是,兩種方式均以受送達(dá)人所在國的法律允許為前提。
3.“受送達(dá)人同意的其他方式送達(dá)”兜底條款為當(dāng)事人參與到送達(dá)程序及探索更加多樣的送達(dá)方式提供了空間
在2022年民事訴訟法(修正草案)征求意見之際,有觀點(diǎn)主張我國民事送達(dá)制度本身可以引入當(dāng)事人自行送達(dá)的制度[1]。
從比較法角度,美國、法國、日本等國家均有當(dāng)事人直接送達(dá)的規(guī)定。美國聯(lián)邦民事訴訟法規(guī)定,任何年滿18歲且非當(dāng)事人的人都可以送達(dá)傳票和起訴書;日本民事訴訟法規(guī)定,對(duì)涉及雙方攻擊防御的書面文件,可以讓當(dāng)事人直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送付,即直送;法國民事訴訟法規(guī)定,民事訴訟送達(dá)的訴訟文書包括傳喚狀、準(zhǔn)備書狀、判決書、書證、其他法律文書等,這些文書分別由執(zhí)達(dá)員、法院書記官、當(dāng)事人和律師等實(shí)施送達(dá)。
從中國司法實(shí)踐的角度看,已有法院開始探索當(dāng)事人自行送達(dá)的方式,如由國內(nèi)的被告向國外的共同被告送達(dá)、請(qǐng)其他當(dāng)事人的律師代為送達(dá)等[2]。
此外,還有法院在全國范圍內(nèi)聘請(qǐng)海外僑民作為海外調(diào)解員、聯(lián)絡(luò)員,協(xié)助人民法院聯(lián)系域外當(dāng)事人、送達(dá)法律文書[3]。
因此,2023年民事訴訟法“受送達(dá)人同意的其他方式送達(dá)”的兜底條款,為當(dāng)事人參與到送達(dá)程序及探索更加多樣的送達(dá)方式提供了空間。在2023年民事訴訟法實(shí)施之后,相關(guān)的司法解釋可能也會(huì)進(jìn)一步對(duì)“其他方式”進(jìn)行一些列舉和釋明。
4.原告應(yīng)盡量查明域外被告在中國的送達(dá)連接點(diǎn),巧妙適用涉外案件境內(nèi)送達(dá)的規(guī)定
在訴訟活動(dòng)中,送達(dá)是推動(dòng)程序的關(guān)鍵性步驟。法院受理立案后,只有送達(dá)給被告,被告才能提起管轄權(quán)異議或進(jìn)行答辯,法院也才能安排開庭。如果說,訴訟中很多程序依賴于法院,如立案申請(qǐng)后的審查、安排送達(dá)、開庭排期、判決書出具等,但送達(dá)進(jìn)度和效率則更多的依賴于原告律師。
就涉外民事訴訟案件而言,在新修改的幾種送達(dá)方式中,雖然公告送達(dá)仍是兜底方式且公告期縮短,但60天的公告期仍然時(shí)間不短。毫無疑問,域外當(dāng)事人的境內(nèi)送達(dá)是最佳方式和第一選擇。然而,在案件剛啟動(dòng)時(shí),被告在未收到起訴材料時(shí)并未委托代理人,因此,即便新修改的法律并不要求委托代理人需要明確有接受司法文書的權(quán)限,但此時(shí)往往在中國也不存在代理人,所以并不解決立案后的第一次送達(dá)難的問題。
因此,為了提高送達(dá)的效率,原告律師應(yīng)當(dāng)在起訴前對(duì)域外被告進(jìn)行充分的背景調(diào)查,盡可能地尋找域外當(dāng)事人在中國境內(nèi)的送達(dá)連接點(diǎn)。域外自然人和企業(yè)之間的相互送達(dá)非常重要,原告律師應(yīng)盡量查明域外企業(yè)法定代表人、董監(jiān)高是否在中國境內(nèi),或者域外自然人是否在中國有控制的企業(yè),并尋求將該企業(yè)作為共同被告的可能。
5. 域外當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)注意拒收策略和送達(dá)期限的調(diào)整
從訴訟策略角度,域外被告在得知其在中國被起訴的信息后,往往會(huì)利用多種程序權(quán)利拖延訴訟進(jìn)度,以爭(zhēng)取更多的應(yīng)訴準(zhǔn)備時(shí)間。尤其是,有些案件的啟動(dòng)可能本來就是為了牽制域外當(dāng)事人已經(jīng)在先對(duì)原告發(fā)起的訴訟,或者是為后續(xù)雙方和解談判增加籌碼。原告在中國啟動(dòng)某些案件,就是為了被告在收到起訴材料后形成壓力,從而爭(zhēng)取在后續(xù)爭(zhēng)議解決的過程中的主動(dòng)地位。因此,作為被告,盡可能的拖延訴訟進(jìn)度,將對(duì)其整體策略和訴訟地位有利而無一害。
根據(jù)2023年民事訴訟法的規(guī)定,域外當(dāng)事人的境內(nèi)獨(dú)資企業(yè)不能再以獨(dú)立法人身份為由拒收送達(dá)的文件。同時(shí),代理人也不能以不具有接受司法文書權(quán)限為由拒絕送達(dá)。因此,域外被告應(yīng)當(dāng)注意拒收策略的適用。根據(jù)《2020年若干規(guī)定》,法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、訴訟代理人、代表機(jī)構(gòu)以及有權(quán)接受送達(dá)的分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人拒絕接收送達(dá)的司法文書,可以適用留置送達(dá)的方式。留置送達(dá)后提起管轄權(quán)異議或答辯期限就開始計(jì)算,如果被告視而不見或置之不理,則將使被告喪失后續(xù)的程序權(quán)利。
另外,即便是采用的兜底方式公告送達(dá),被告也應(yīng)當(dāng)注意公告期間由3個(gè)月縮短為60天。把握好送達(dá)期限的規(guī)定,才能準(zhǔn)確高效地制定應(yīng)訴策略,切不能因?yàn)槭韬龃笠忮e(cuò)過提起管轄權(quán)異議的期限。
6. 域外當(dāng)事人應(yīng)審慎簽收處理中國法院郵寄的文件,建議建立中國法院文件快遞特別處理流程
如前所述,郵寄送達(dá)、電子方式送達(dá)將會(huì)成為中國法院適用最多的送達(dá)方式。就郵寄送達(dá)方式而言,實(shí)踐中存在不少因?yàn)殡S意簽收中國法院文件或處理不當(dāng),導(dǎo)致不利后果的案例。如在有的案件中,中國法院安排送達(dá)到域外當(dāng)事人的住所地,當(dāng)事人收發(fā)室將該法院文件與其他快遞一同簽收,但因看不懂中文未進(jìn)行及時(shí)處理,亦未轉(zhuǎn)交法務(wù)部,該訴訟文件一直未被處理。最終法院以快遞跟蹤記錄顯示簽收且并無退信為由視為送達(dá)成功,由于已經(jīng)過了管轄權(quán)異議期限,該當(dāng)事人也因此喪失了提起管轄權(quán)異議的程序權(quán)利。
因此,域外當(dāng)事人應(yīng)審慎簽收處理中國法院郵寄的文件,可以建立中國法院文件快遞特別處理流程。中國法院郵寄送達(dá)通常使用EMS(即“Express Mail Service”,郵政特快專遞),因此,域外當(dāng)事人在收到快遞員派送的中國EMS后,不應(yīng)隨意簽收,而是應(yīng)當(dāng)通過懂中文的同事或者用翻譯軟件確認(rèn)該文件是否是來自中國法院。在確認(rèn)后及時(shí)簽收,并將文件第一時(shí)間轉(zhuǎn)交法務(wù)部處理,法務(wù)部則可咨詢中國執(zhí)業(yè)律師來處理,以免錯(cuò)過管轄權(quán)異議或答辯期限。
注釋:
1.《論我國民事訴訟涉外送達(dá)問題的觀念轉(zhuǎn)型》,“E訴寶”公眾號(hào)2023-06-04推文。
2.林燕萍:《我國涉外送達(dá)法律制度的完善》,載于《法學(xué)》2007年第10期。
3.張萍:《民商事案件司法文書域外送達(dá)之司法實(shí)踐性探討——以S 市P 區(qū)人民法院為例》,載于《法學(xué)研究》2020年第3期(總第165期)。
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