作者：黃浩 安徽省高級人民法院民事審判第三庭副庭長

　　“通知—必要措施”在個案中如何把握呢？首先需要強(qiáng)調(diào)技術(shù)發(fā)展的背景。網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)從最初的客戶端和服務(wù)器直接交互傳輸方式到人人互聯(lián)、點(diǎn)對點(diǎn)分享的P2P模式，再到現(xiàn)階段的算法推薦、大容量云盤和生成式人工智能，傳播的速度、效率得到了極大提升。在司法實(shí)務(wù)中，我們也曾遇到過一部電影作品，尚未上線時相關(guān)剪輯的視頻便會在網(wǎng)絡(luò)上迅速散播，出現(xiàn)了“公開即擴(kuò)散”的情況。對權(quán)利人來說，對相關(guān)維權(quán)行為有種形象的描述——“打地鼠”式維權(quán)。權(quán)利人的應(yīng)對方式之一集中在對“通知”手段的豐富上，從原本發(fā)現(xiàn)侵權(quán)鏈接后的正式通知，到主動積極發(fā)出的預(yù)先通知/預(yù)警函，這也引出了預(yù)先通知的法律效力問題。

　　目前實(shí)務(wù)中，存在不同觀點(diǎn)，有意見認(rèn)為預(yù)先通知并非合格通知，持這種觀點(diǎn)的人認(rèn)為預(yù)先通知不符合《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》的規(guī)定，也未就擬刪除或者斷開的鏈接予以明確，因此不屬于合格通知，進(jìn)而主張不應(yīng)以預(yù)先通知/預(yù)警函來直接認(rèn)定平臺過錯、要求其承擔(dān)責(zé)任。

　　然而，在當(dāng)前信息網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)高度發(fā)達(dá)的背景下，若嚴(yán)格依照“通知—必要措施”流程，并不足以充分應(yīng)對目前的侵權(quán)現(xiàn)狀。因此，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行適度擴(kuò)張，比如熱播劇的通知前移到預(yù)先通知/預(yù)警函發(fā)送的階段，實(shí)現(xiàn)對權(quán)利人、平臺和社會公共利益保護(hù)的平衡。

　　對預(yù)先通知持肯定態(tài)度的一方認(rèn)為，對于預(yù)先通知，平臺應(yīng)當(dāng)引起足夠的關(guān)注。《最高人民法院關(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》提出了判斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是否構(gòu)成應(yīng)知的幾個考慮因素，其中之一是引發(fā)侵權(quán)的可能性，同時還包括作品的類型、知名度等因素。基于司法解釋的相關(guān)精神，在特定類型的作品中，預(yù)先通知能夠引起網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對服務(wù)引發(fā)侵權(quán)可能性的關(guān)注，告知作品類型和知名度等，有助于平臺預(yù)判侵權(quán)可能性并采取合理措施，從而準(zhǔn)確地判斷平臺過錯。

　　網(wǎng)絡(luò)平臺收到預(yù)先通知/預(yù)警函后應(yīng)當(dāng)如何處理應(yīng)對？我本人觀點(diǎn)是采取積極、善意的行動。最高法在案例中表述，即使通知不符合相關(guān)正式通知（或者合格通知）的條件，網(wǎng)絡(luò)平臺仍有相應(yīng)義務(wù)與權(quán)利人聯(lián)系進(jìn)行協(xié)商，核實(shí)確認(rèn)相關(guān)情況，否則可能被視為存在一定過錯。在此也建議平臺對預(yù)先通知采取相應(yīng)的善意舉動，比如設(shè)置關(guān)鍵詞屏蔽等，既具有較強(qiáng)的技術(shù)可行性，也不會產(chǎn)生太高的成本。

　　關(guān)于通知中的具體要求和網(wǎng)絡(luò)平臺所采取的必要措施相匹配的問題，專家學(xué)者們也存在不同觀點(diǎn)。

　　肯定說認(rèn)為，從相關(guān)解釋來看，其列舉的具體措施對措施的必要性有現(xiàn)實(shí)的參考意義。判斷措施是否必要，既要關(guān)注措施的實(shí)施能否在正向上產(chǎn)生足以防止侵權(quán)行為繼續(xù)、損害后果擴(kuò)大的效果，也關(guān)注行為成本，即反向上是否會為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者造成不成比例的負(fù)擔(dān)。因此建議權(quán)利人發(fā)送通知時，同時提出具體的必要措施的可行性。

　　否定說認(rèn)為，必要措施不應(yīng)以“正式通知”內(nèi)容為限。對應(yīng)之前的舉措，例如在關(guān)鍵詞的屏蔽上，平臺可以結(jié)合“正式通知”中侵權(quán)鏈接對應(yīng)的侵權(quán)文件名稱，審慎分析侵權(quán)樣本，對高頻侵權(quán)關(guān)鍵詞采取屏蔽措施。在重復(fù)侵權(quán)用戶的處理上，平臺掌握同一用戶對同一侵權(quán)文件的分享次數(shù)、轉(zhuǎn)存次數(shù)、分享鏈接數(shù)等信息，可以分析出侵權(quán)規(guī)模、頻次、過往處罰記錄等，從而綜合評估是否主動采取技術(shù)手段處置。提供存儲服務(wù)的平臺使用“相同文件合并存儲”技術(shù)，掌握文件的具體哈希值，在對文件進(jìn)行比對后，采取禁止或限制分享侵權(quán)文件等措施，也具有相應(yīng)的便利性。

　　綜上所述，我認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)綜合技術(shù)發(fā)展情況，實(shí)現(xiàn)保護(hù)創(chuàng)作、鼓勵創(chuàng)新和維系平臺生態(tài)三者間的動態(tài)平衡。

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