作者：戚建剛 中南財經(jīng)政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心教授、博導(dǎo)

　　10月31日，由江西省高級人民法院指導(dǎo)，江西省宜春市中級人民法院、知產(chǎn)財經(jīng)主辦，江西省萬載縣人民法院、江西省樟樹市人民法院協(xié)辦的“贛知·2022中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)論壇”在江西省樟樹市成功舉辦。20余位專家學(xué)者以及近100名中醫(yī)藥企業(yè)及有關(guān)單位代表出席論壇。在會上，中南財經(jīng)政法大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)研究中心戚建剛教授圍繞“我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題與對策分析”主題進(jìn)行了演講，知產(chǎn)財經(jīng)對其內(nèi)容進(jìn)行了整理，以饗讀者。

　　【摘要】本文以專利保護(hù)、商業(yè)秘密保護(hù)、商標(biāo)保護(hù)與行政保護(hù)四種現(xiàn)有中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)主要保護(hù)方式為分析對象，探討了現(xiàn)有保護(hù)方式存在的主要問題及其原因，提出完善中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)具體對策；加強(qiáng)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識；完善現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，諸如降低專利審查標(biāo)準(zhǔn)、區(qū)分商業(yè)秘密和國家秘密、加強(qiáng)商標(biāo)顯著性特征、適用地理標(biāo)志保護(hù)道地藥材等：完善傳統(tǒng)中醫(yī)藥數(shù)據(jù)庫：發(fā)展注冊登記制，健全集體管理組織；加強(qiáng)國際保護(hù)和協(xié)作等。

　　【關(guān)鍵詞】中醫(yī)藥；知識產(chǎn)權(quán)；傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識

　　引言

　　我國是中醫(yī)藥發(fā)源國，中醫(yī)藥是中華民族的瑰寶，具有臨床療效明確、藥材天然安全、費(fèi)用較低廉等特點(diǎn)。中醫(yī)藥從選方、實(shí)驗(yàn)、試用直至投入生產(chǎn)，一般都要?dú)v經(jīng)數(shù)十載，它作為人類智慧勞動成果，在治病救人過程中所創(chuàng)造的價值應(yīng)受到法律保護(hù)。在抗擊新冠肺炎疫情過程中，更是突顯了中醫(yī)藥的優(yōu)勢，證明了中醫(yī)藥的奇特療效和在醫(yī)學(xué)領(lǐng)域的巨大價值。

　　目前，我國在中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)方面的保護(hù)措施主要集中于專利保護(hù)、商業(yè)秘密、商標(biāo)保護(hù)（地理標(biāo)志保護(hù)）以及行政保護(hù)等，這些知識產(chǎn)權(quán)制度對中醫(yī)藥領(lǐng)域的相關(guān)知識保護(hù)發(fā)揮了一定積極作用，但中醫(yī)藥具有的傳承性、經(jīng)驗(yàn)性、群體性等特性使得其在保護(hù)過程中依然存在一些問題。

　　另外，由于中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識持有人缺乏保護(hù)意識，造成“生物海盜”現(xiàn)象發(fā)生，有相當(dāng)多國外企業(yè)正通過知識產(chǎn)權(quán)策略侵占我國中醫(yī)藥市場份額，即利用我國公開的傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識進(jìn)行創(chuàng)新研發(fā)，然后在我國優(yōu)先申請專利，以此獲取巨額收益。

　　黨的十八大以來，黨中央把中醫(yī)藥工作擺在了更加重要的位置，《關(guān)于強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意見》指出：“研究制定傳統(tǒng)文化、傳統(tǒng)知識等領(lǐng)域保護(hù)辦法，加強(qiáng)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)?！秉h的二十大報告提出“促進(jìn)中醫(yī)藥傳承創(chuàng)新發(fā)展”。

　　本文通過探析我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題及其成因，立足于我國國情，提出了完善我國現(xiàn)行中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的對策。

　　一、中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題及成因

　　（一）中醫(yī)藥面臨的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題

　　1.專利保護(hù)存在的問題

　　我國主要的中醫(yī)藥專利申請人為企業(yè)、個人、高校以及科研院所，其中個人申請專利的占比最高，其余主體占比低的原因在于保護(hù)意識薄弱，對申請專利保護(hù)的潛在價值和效益認(rèn)識不足，且申請專利往往耗時較長、審批手續(xù)繁雜、申請費(fèi)用昂貴，致使大部分中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識持有人選擇不申請，而是通過論文、學(xué)術(shù)會議等方式將中醫(yī)藥產(chǎn)品研發(fā)成果無償獻(xiàn)給了世界。

　　目前，我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)主要依靠專利法之規(guī)定，但《專利法》是借鑒西方傾斜于西醫(yī)藥的專利保護(hù)的法律規(guī)范。中醫(yī)藥和西醫(yī)藥屬性和特征均不同，因此，專利法不能全面的保護(hù)到中醫(yī)藥，主要保護(hù)中醫(yī)藥配方和配方制劑，對于復(fù)方制劑、配方的用途以及加減等未能得到有效保護(hù)。在認(rèn)定是否獲得專利權(quán)時，新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性是必要的審查要求，但“三性”標(biāo)準(zhǔn)對于申請中醫(yī)藥專利未免有些苛刻。

　　在專利法中，“新穎性”是指在專利申請日前未在國內(nèi)公開發(fā)行或使用的技術(shù)。然而，傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識是某一群體經(jīng)過世代傳承而共同研發(fā)形成，具有相對公開性、共有性等特點(diǎn)，故很難達(dá)到新穎性標(biāo)準(zhǔn)?！皠?chuàng)造性”是指具有“突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)或者顯著的進(jìn)步”，在實(shí)踐中，一般用“非顯而易見性”與“有益的效果”來具體判斷。

　　中醫(yī)藥隨著歷史的發(fā)展呈現(xiàn)出動態(tài)的自然延續(xù)，具有承繼性，且是建立在大量臨床經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)之上，醫(yī)生根據(jù)病人的病癥，因人而異開出的臨床處方，具有個體性與差異性，因此難以滿足專利法上的實(shí)用性標(biāo)準(zhǔn)。

　　中醫(yī)藥復(fù)方在中醫(yī)藥中占比甚大，但對其保護(hù)卻很匱乏。中醫(yī)藥復(fù)方一般是由十幾種甚至幾十種藥材組成，化學(xué)成分復(fù)雜，且往往難以分離提純出有效化學(xué)成分。根據(jù)現(xiàn)有專利法之規(guī)定，藥物只有能夠以化學(xué)式或者其他方式精確表達(dá)才能被授予專利，中藥很難滿足這一標(biāo)準(zhǔn)而獲得專利。并且，在認(rèn)定侵權(quán)時也會困難重重。因?yàn)樵趯?shí)踐中，對于在辨證論治原則指導(dǎo)下配制的中醫(yī)藥，難以鑒別是何種有效成分構(gòu)成了藥效。

　　2.商業(yè)秘密保護(hù)存在的問題

　　依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》對于商業(yè)秘密的界定，中醫(yī)藥屬于技術(shù)信息范疇，由于商業(yè)秘密保護(hù)程序簡單、費(fèi)用低廉且保護(hù)期永久，成為了中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識持有人最主要的保護(hù)方式之一。但是，由于我國至今還沒有制定一部關(guān)于商業(yè)秘密的專門法律，對商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)定比較零散，所以在實(shí)際應(yīng)用中有很多問題。

　　雖然商業(yè)秘密保護(hù)具有高度的保密性，但采取該方式的企業(yè)或個人不享有獨(dú)占性和排他性，其它主體可以利用合法途徑獲取商業(yè)秘密而不構(gòu)成侵犯，比如自行研發(fā)。除此之外，對中醫(yī)藥的保護(hù)現(xiàn)存國家秘密和商業(yè)秘密保護(hù)兩種模式，國家秘密屬于公法范疇，商業(yè)秘密屬于私法范疇，而中醫(yī)藥保護(hù)主要涉及平等主體間的個人利益保護(hù)，屬于國家秘密保護(hù)的中醫(yī)藥存在公權(quán)（國家秘密）侵占私權(quán)（商業(yè)秘密）之嫌疑。故而如何厘清二者之間的混用值得思考。

　　3.商標(biāo)保護(hù)存在的問題

　　商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)專用權(quán)，商標(biāo)作為商品或者服務(wù)的標(biāo)識，具有來源識別、品質(zhì)保證和廣告宣傳的功能。對于中醫(yī)藥企業(yè)來說，商標(biāo)體現(xiàn)著企業(yè)文化內(nèi)涵，是企業(yè)的無形財產(chǎn)。但目前我國中醫(yī)藥企業(yè)對商標(biāo)重視程度低，在國內(nèi)外商標(biāo)注冊量少，我國的一些馳名商標(biāo)遭受搶注時有發(fā)生。

　　中藥的通用名稱與商標(biāo)名稱混淆，或是一企業(yè)的同一商標(biāo)適用于多產(chǎn)品的現(xiàn)象普遍存在，這不僅削弱了不同中醫(yī)藥的療效與商標(biāo)的聯(lián)系，也增加了藥品的連帶風(fēng)險。一個企業(yè)在研發(fā)了新藥之后，往往為了逐利、限制競爭對手的仿制，將中醫(yī)藥的藥品名稱注冊為商標(biāo)，從而獲得排他性權(quán)利。但《商標(biāo)法》第11條規(guī)定了僅有本商品通用名稱的不得作為商標(biāo)注冊，因此當(dāng)該中醫(yī)藥名稱被確認(rèn)為通用名稱，所申請的商標(biāo)權(quán)也隨之喪失。

　　道地藥材是生長在特定區(qū)域，經(jīng)中醫(yī)臨床長期實(shí)踐、篩選而出的品質(zhì)高、療效好、質(zhì)量穩(wěn)定、知名度高的中藥材，比如山東的阿膠、長白山的人參、寧夏的枸杞子、冬蟲夏 草等。我國道地藥材資源豐富，但一直以來，對其保護(hù)意識欠缺且保護(hù)制度不健全。

　　4.行政保護(hù)存在的問題

　　自1992年《中藥品種保護(hù)條例》（簡稱為《條例》）頒布以來，中藥品種保護(hù)這一行政保護(hù)手段開始被應(yīng)用，對于質(zhì)量穩(wěn)定，效果確切的中藥品種采用分級保護(hù)制度，不僅提高了中藥品種的質(zhì)量，而且保護(hù)了生產(chǎn)企業(yè)的合法權(quán)益，規(guī)范了中藥生產(chǎn)經(jīng)營秩序。但由于該制度自身存在的缺陷以及與其他法律制度之間的矛盾，學(xué)界對中藥品種保護(hù)的必要性飽受爭議，甚至對其保留和廢除展開了討論。

　　根據(jù)《條例》之規(guī)定，中藥品種保護(hù)與專利保護(hù)不兼容，且專利保護(hù)屬于法律保護(hù)，其保護(hù)力度更強(qiáng)，使一些中藥企業(yè)更加偏向于申請專利，但是中藥品種保護(hù)的適用范圍更廣，通?？梢詮浹a(bǔ)難以授予專利的情形且企業(yè)可以依賴國家行政保護(hù)在較長時間內(nèi)獲得生產(chǎn)獨(dú)占權(quán)，導(dǎo)致減少產(chǎn)品創(chuàng)新的投入。因此，如何平衡與協(xié)調(diào)二者之間的關(guān)系，有利于加強(qiáng)中醫(yī)藥領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

　　除此之外，中藥品種保護(hù)具有地域性，在國外沒有得到認(rèn)可，僅適用于在中國境內(nèi)生產(chǎn)制造的情形。因此，基于該行政保護(hù)的公司權(quán)益在出現(xiàn)國際糾紛時就不能得到保障。

　?。ǘ┲嗅t(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題的成因

　　1.中醫(yī)藥具有群體性和地域性

　　中醫(yī)藥知識不是由具體一個人或幾個人發(fā)明創(chuàng)造的，往往是經(jīng)過某個地域內(nèi)的數(shù)代人不斷探索、實(shí)踐而來，例如道地藥材就是典型之一，其主體主要包括中醫(yī)藥知識持有人和承繼人。承繼人又可分為國家、社會組織、家庭和個人，他們在前人所創(chuàng)造的基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)新改良，但是由于主體不確定，當(dāng)發(fā)生侵權(quán)時，由誰來主張權(quán)利會是一個難題。

　　同時，知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的前提條件是主客體的確定性，即權(quán)利主體和保護(hù)對象有明確的范圍和可預(yù)見性，才能在法律上確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，而中醫(yī)藥往往是與特定區(qū)域的群體的生產(chǎn)生活息息相關(guān)，其具體范圍無法精確界定。

　　2.中醫(yī)藥的相對公開性和共有性

　　大部分中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識和資料通過文獻(xiàn)的方式公布，從而使國外企業(yè)或其他主體可以任意利用，甚至進(jìn)行創(chuàng)新之后優(yōu)先申請知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。換言之，這部分中醫(yī)藥處于公共領(lǐng)域，人人皆可使用，具有共有性。根據(jù)《專利法》的規(guī)定，中醫(yī)藥的這一特性使其喪失了“新穎性”，無法獲得相應(yīng)的專利保護(hù)。

　　3.中醫(yī)藥的經(jīng)驗(yàn)性和傳承性

　　中醫(yī)藥起源于人類的勞動實(shí)踐，早在原始社會就有了醫(yī)藥活動，它是經(jīng)過長年累月以及一代代人們不斷的實(shí)踐演化、發(fā)展而來。中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的創(chuàng)造是一個傳承和創(chuàng)新的過程，承繼人是在對公共領(lǐng)域中的傳統(tǒng)知識進(jìn)行使用的基礎(chǔ)上做出革新，是通過踩在前人的肩膀上不斷前進(jìn)的。

　　同時，傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識的發(fā)展有賴于多數(shù)人的運(yùn)用與推進(jìn)，其貢獻(xiàn)不容忽視。因此中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識不是利益獨(dú)占，而是利益分享的，中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的持有人與利用人之間應(yīng)當(dāng)是交易自由和利益共享，這不同于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)賦予權(quán)利人壟斷獨(dú)占權(quán)的價值體現(xiàn)。另外，由于中醫(yī)藥實(shí)踐活動主要依賴于經(jīng)驗(yàn)，通常中醫(yī)藥從業(yè)者在進(jìn)行診療時大多依靠豐富的臨床經(jīng)驗(yàn)，會導(dǎo)致醫(yī)療實(shí)踐背后的原理和機(jī)制不明、藥劑不精確等問題。

　　二、完善中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對策

　　（一）加強(qiáng)保護(hù)意識

　　中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)首先應(yīng)該從觀念上得到提升，只有讓擁有中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的權(quán)利人內(nèi)心具有保護(hù)意識，知曉保護(hù)的重要意義才能從根本上加強(qiáng)這一領(lǐng)域的保護(hù)。

　　對于個人而言，可以通過宣傳教育等方式，打破“重論文輕專利”的固有思維，加強(qiáng)通過專利保護(hù)的方式將其科研成果和核心技術(shù)等保護(hù)起來，以防被惡意搶注或者泄露；對于企業(yè)，應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)通過專利保護(hù)和商標(biāo)保護(hù)的方式來替代大量的商業(yè)秘密保護(hù)，以獲得一定時期的壟斷性專有權(quán)和一定的經(jīng)濟(jì)收益；對于國家來說，更應(yīng)該強(qiáng)化保護(hù)意識，認(rèn)識中醫(yī)藥領(lǐng)域的潛在價值，積極拓展中醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)的國際化保護(hù)。

　　（二）完善現(xiàn)有中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度

　　1.完善專利保護(hù)制度

　　由于一些中醫(yī)藥不符合一般專利申請所規(guī)定的新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性的審查標(biāo)準(zhǔn)，因此有必要完善中醫(yī)藥“三性”標(biāo)準(zhǔn)。

　　首先，應(yīng)當(dāng)適用降低新穎性的標(biāo)準(zhǔn)，可以參照《植物新品種保護(hù)公約》關(guān)于“商業(yè)新穎性”的規(guī)定，即如果品種的繁育材料在申請育種者權(quán)之前，在未經(jīng)育種者同意的情況下，以開發(fā)利用為目的向他人銷售或轉(zhuǎn)讓，該品種可以認(rèn)為不喪失新穎性，應(yīng)用于中醫(yī)藥，可以理解為沒有以開發(fā)利用的目的向公眾銷售或者轉(zhuǎn)讓的，或者即使被國外的醫(yī)藥企業(yè)研發(fā)利用，但是未經(jīng)我國持有人同意的，仍然具有新穎性。

　　其次，創(chuàng)造性體現(xiàn)在中醫(yī)藥領(lǐng)域，主要是針對中藥復(fù)方制劑，如果在現(xiàn)有制劑的基礎(chǔ)上，通過藥物成分的加減或者藥材配伍比例的不同，產(chǎn)生了新的醫(yī)療用途或者醫(yī)療效果顯增，則可以認(rèn)定具有創(chuàng)造性。

　　最后，由于中醫(yī)藥配方是因人而異的，不可能普遍適用于所有人，因此只要傳統(tǒng)中醫(yī)藥在實(shí)踐過程中具有有效的臨床案例和治愈的病例，就可以認(rèn)為具有實(shí)用性，并且這種藥品存在商業(yè)化開發(fā)的可能性，最終實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的目標(biāo)。

　　針對中藥復(fù)方的保護(hù)，在專利審查過程中可以將配方、有效成分、臨床藥效三者結(jié)合起來綜合考量，用配方表明宏觀組成成分，中藥指紋圖譜微觀反映內(nèi)在所含化學(xué)成分的種類與數(shù)量，臨床藥效顯示實(shí)際療效。同時，中藥指紋圖譜也可以應(yīng)用于侵權(quán)認(rèn)定，綜合描述和評估藥物的質(zhì)量，以區(qū)分不同中藥的相似性。

　　應(yīng)如何處理專利保護(hù)與行政保護(hù)之間的關(guān)系？筆者不贊同學(xué)界廢除中藥品種保護(hù)的觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)保留并將行政保護(hù)作為中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的補(bǔ)充制度，采用專利保護(hù)與中藥品種保護(hù)相結(jié)合的手段實(shí)現(xiàn)雙重保護(hù)機(jī)制，并進(jìn)一步完善中藥品種保護(hù)。

　　第一，縮短延長保護(hù)期限以達(dá)到鼓勵創(chuàng)新的目的，中藥品種保護(hù)的最長時間為72年，遠(yuǎn)超專利保護(hù)的20年，這會導(dǎo)致生產(chǎn)企業(yè)申請延長保護(hù)所得的利益遠(yuǎn)大于新藥研發(fā)的利益；第二，實(shí)施淘汰機(jī)制，以解決中藥品種研發(fā)階段中藥品種數(shù)量多但質(zhì)量低的問題；第三，從制度層面規(guī)范中藥品種保護(hù)的臨床研究，例如制定更加具體的法律法規(guī)。

　　2. 完善商業(yè)秘密保護(hù)的法律制度

　　有些中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識被認(rèn)定為國家秘密，比如云南白藥配方等，而大部分的中醫(yī)藥企業(yè)會采用商業(yè)秘密保護(hù)的方式，二者有時會產(chǎn)生公法侵占私法的嫌疑。因?yàn)槎咚Ｗo(hù)的法益不同，國家秘密更加側(cè)重國家的利益，中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識屬于私權(quán)利領(lǐng)域，本該由商業(yè)秘密管轄，筆者認(rèn)為公權(quán)保護(hù)不應(yīng)該越權(quán)，應(yīng)當(dāng)縮小國家秘密的保護(hù)范圍，但不排除適用國家秘密的特殊保護(hù)方式。

　　在實(shí)踐過程中，商業(yè)秘密保護(hù)還會經(jīng)常與專利保護(hù)發(fā)生競合，可以將兩種保護(hù)方式相互結(jié)合以加強(qiáng)中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)效果。由于專利保護(hù)排他性強(qiáng)，商業(yè)秘密更加便捷，可以將專利申請應(yīng)用于中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識中最核心的部分，其余部分依靠商業(yè)秘密來保護(hù)，可以最大程度地發(fā)揮二者的優(yōu)勢。

　　3. 完善商標(biāo)和地理標(biāo)志保護(hù)制度

　　第一，加強(qiáng)商標(biāo)設(shè)計的顯著性特征。商標(biāo)象征著一個企業(yè)的文化形象和內(nèi)涵，質(zhì)量不好的商標(biāo)往往會降低人們的期待值和認(rèn)可度。醫(yī)藥企業(yè)應(yīng)當(dāng)注重中醫(yī)藥產(chǎn)品的商標(biāo)名稱，區(qū)分中醫(yī)藥的通用名稱與商標(biāo)名稱，防止二者因相同或近似使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆，這不僅削弱了該中醫(yī)藥產(chǎn)品商標(biāo)的顯著性，同時不利于該企業(yè)在商標(biāo)設(shè)計方面的競爭力。

　　第二，靈活運(yùn)用主商標(biāo)和商品商標(biāo)。主商標(biāo)是一個企業(yè)的標(biāo)志與象征，商品商標(biāo)表現(xiàn)的是具體商品的成分、功效等。商品商標(biāo)是以主商標(biāo)為基礎(chǔ)，以顧客對其的信任與忠誠來促進(jìn)標(biāo)有商品商標(biāo)產(chǎn)品的銷售，同時商品商標(biāo)的發(fā)展可以有力鞏固主商標(biāo)的地位與作用。在傳統(tǒng)中醫(yī)藥領(lǐng)域，應(yīng)該共同發(fā)展主商標(biāo)和商品商標(biāo)，使二者相輔相成、相互影響、相互促進(jìn)。

　　第三，運(yùn)用馳名商標(biāo)保護(hù)中醫(yī)藥老字號。馳名商標(biāo)是指在我國為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)，它的保護(hù)力度強(qiáng)于普通商標(biāo)保護(hù)，不僅包括同類保護(hù)，而且涵蓋跨類保護(hù)。我國的中醫(yī)藥老字號具有悠久的歷史，文化背景和底蘊(yùn)深厚且在社會上享有較高聲譽(yù)，符合馳名商標(biāo)的要求，因此，這些老字號應(yīng)當(dāng)積極主動地運(yùn)用馳名商標(biāo)保護(hù)自己在國內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)。同時，由于商標(biāo)權(quán)受地域限制，我國的中醫(yī)藥老字號若想開辟國際市場，在國際上獲得相應(yīng)的保護(hù)，應(yīng)當(dāng)在境外申請國際商標(biāo)注冊，以此在更大范圍內(nèi)保護(hù)我國的中醫(yī)藥知識。

　　第四，引用地理標(biāo)志保護(hù)道地藥材。道地中藥材產(chǎn)自特地地域，質(zhì)量與原產(chǎn)地也息息相關(guān)，其產(chǎn)地名稱起著與商標(biāo)相類似的作用，即來源識別和質(zhì)量保證，可以運(yùn)用地理標(biāo)志制度保護(hù)我國道地中藥材，同時《商標(biāo)法》第16條的規(guī)定可以有效避免地理名稱和標(biāo)志被不當(dāng)使用。引用地理標(biāo)志保護(hù)道地中藥材，是以現(xiàn)有法律為基礎(chǔ)，將地理標(biāo)志保護(hù)制度和商標(biāo)制度有機(jī)聯(lián)系在一起，為中藥材的質(zhì)量保證提供了法律保障。

　　現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)制度是建立在維護(hù)西方國家及其企業(yè)利益的基礎(chǔ)之上，只能有限保護(hù)部分中醫(yī)藥資源，其余的大部分被排除在知識產(chǎn)權(quán)制度的保護(hù)范圍之外。遺傳資源權(quán)傾向于保障發(fā)展中國家和傳統(tǒng)部落的利益，客體為遺傳信息，其價值在于對遺傳資源信息的開發(fā)利用。

　　首先，明確遺傳資源權(quán)的在先權(quán)利地位。遺傳資源權(quán)作為一種新型的群體性權(quán)利，具有經(jīng)驗(yàn)性和傳承性，權(quán)利主體為國家所有、社會共有，相較于知識產(chǎn)權(quán)制度，保護(hù)體系尚不完善、處于弱勢地位。因此在知識產(chǎn)權(quán)與之發(fā)生沖突時，為了實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義有必要進(jìn)行適當(dāng)?shù)膬A斜保護(hù)，促使弱勢一方獲得利用遺傳資源的惠益共享。

　?。ㄈ┙∪厥獾闹R產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系

　　1.完善傳統(tǒng)中醫(yī)藥數(shù)據(jù)庫

　　通過對中醫(yī)藥進(jìn)行體系化收集歸檔，建立中國傳統(tǒng)中醫(yī)藥數(shù)據(jù)庫，并將其用于國際專利審查，旨在遏制生物盜版行為?，F(xiàn)今，我國還沒有系統(tǒng)性、全面化地整理傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識，也沒有形成體系化的歷史文獻(xiàn)。

　　《中醫(yī)藥法》第四十三條之規(guī)定可見我國已經(jīng)開始啟動數(shù)據(jù)庫的建設(shè)。在收集整理的過程中，我們不僅應(yīng)該注重既有的那部分中醫(yī)藥文獻(xiàn)資料，對于散落于民間各處的傳統(tǒng)醫(yī)藥配方也應(yīng)該動員匯總歸檔，完整地形成我國傳統(tǒng)醫(yī)藥數(shù)據(jù)庫，并且公開。而且這個數(shù)據(jù)庫應(yīng)該是動態(tài)更新和多語種的，以便各國的專利審查員能夠及時、全面、準(zhǔn)確地查詢到關(guān)于傳統(tǒng)醫(yī)藥知識的信息。

　　另外，可以根據(jù)中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的公開程度，將數(shù)據(jù)庫分為開放型數(shù)據(jù)庫和秘密型數(shù)據(jù)庫，二者相互結(jié)合。秘密型數(shù)據(jù)庫主要收錄不為公眾所熟知或者屬于家庭、個人所有的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識，他人若想獲取這部分知識，必須征得傳統(tǒng)醫(yī)藥知識持有人的同意，并與其分享利益；開放型數(shù)據(jù)庫則收集廣泛流傳的傳統(tǒng)中醫(yī)藥知識，以供社會公眾進(jìn)行創(chuàng)新使用。

　　2.發(fā)展注冊登記制，健全中醫(yī)藥集體管理組織

　　健全數(shù)據(jù)庫是構(gòu)建我國中醫(yī)藥保護(hù)體系的第一步，在此基礎(chǔ)上，應(yīng)該積極主動地發(fā)展中醫(yī)藥注冊登記制度?？梢允侵嗅t(yī)藥傳統(tǒng)知識持有人主動申請，例如參照印度“蜜蜂數(shù)據(jù)庫”的建立，既能增進(jìn)中醫(yī)藥知識的傳承，又能建立起傳統(tǒng)知識持有人和利用人間的紐帶，促使其更好的分享利益。其中注冊登記的內(nèi)容包括傳統(tǒng)醫(yī)藥知識、有關(guān)醫(yī)藥方面的臨床實(shí)踐等。當(dāng)然，注冊登記也可以由有關(guān)機(jī)關(guān)進(jìn)行統(tǒng)一負(fù)責(zé)、主動收集。

　　此外，還需要健全中醫(yī)藥集體管理組織來專門管理研究與中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識相關(guān)的工作，其作為一個整體可以代為履行中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識持有人的部分權(quán)利。這有點(diǎn)類似于我國的著作權(quán)集體管理組織，依據(jù)著作權(quán)人的授權(quán)，統(tǒng)一許可他人使用并將收取的報酬分配給著作權(quán)人和鄰接權(quán)人。

　　3.加強(qiáng)國際保護(hù)與協(xié)作

　　促進(jìn)中醫(yī)藥的國際協(xié)作有利于進(jìn)一步完善我國中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。隨著中醫(yī)藥現(xiàn)代化和經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，我國應(yīng)當(dāng)積極借鑒吸收其它國家在中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的優(yōu)秀成果，開展廣泛的國際合作與交流。

　　首先，我國可以通過與其他發(fā)達(dá)國家或發(fā)展中國家締結(jié)雙邊或多邊國際條約來保護(hù)我國中醫(yī)藥在締約國所取得權(quán)益；其次，我國作為中醫(yī)藥發(fā)源地，應(yīng)當(dāng)積極參與和制訂與傳統(tǒng)醫(yī)藥知識相關(guān)的國際規(guī)則來加強(qiáng)世界各國的傳統(tǒng)醫(yī)藥知識的保護(hù)；再次，通過建立中醫(yī)藥的傳承與創(chuàng)新合作機(jī)制，與國外的醫(yī)療機(jī)構(gòu)、高校、科研機(jī)構(gòu)等開展科技合作；最后，我國應(yīng)當(dāng)建立自己統(tǒng)一的中醫(yī)藥標(biāo)準(zhǔn)體系，并將該標(biāo)準(zhǔn)推向國際社會，推動制定國際規(guī)則，形成國際上統(tǒng)一的中醫(yī)藥標(biāo)準(zhǔn)，才能使中國傳統(tǒng)中醫(yī)藥理論和實(shí)踐在國際社會得到真正認(rèn)同和保護(hù)。

　　三、結(jié)語

　　知識產(chǎn)權(quán)越來越成為國際競爭力的核心，中醫(yī)藥的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)也日益引起許多國家的關(guān)注。中醫(yī)藥作為我國發(fā)展的重要戰(zhàn)略性資源，由于具有與西醫(yī)藥不同的特性和發(fā)展規(guī)律，導(dǎo)致我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)制度不足以全面保護(hù)中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識，在實(shí)踐過程中存在一些問題和障礙。需要在充分利用和完善現(xiàn)有對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的專利保護(hù)、商業(yè)秘密保護(hù)、商標(biāo)保護(hù)、行政保護(hù)等知識產(chǎn)權(quán)制度的基礎(chǔ)上，不斷提高保護(hù)意識，建立屬于我國的中醫(yī)藥數(shù)據(jù)庫，并且完善來源披露、知情同意和惠益分享制度。

　?。ū疚膬H代表作者個人觀點(diǎn)，不代表知產(chǎn)財經(jīng)立場）