員工離職后入職競爭企業(yè)，還在境外視頻網(wǎng)站擅自使用原公司商標、廠名及宣傳視頻誤導(dǎo)客戶，侵害原公司合法權(quán)益。

　　近日，江蘇省無錫市中級人民法院對這起涉境外網(wǎng)站的不正當競爭糾紛案作出終審判決，維持一審判決，明確通過境外網(wǎng)站實施的不正當競爭行為，損害境內(nèi)經(jīng)營者合法權(quán)益的，應(yīng)當適用我國反不正當競爭法的規(guī)定處理，判決被告企業(yè)立即停止侵權(quán)、賠償經(jīng)濟損失及合理開支30萬元，并公開消除影響。

境外視頻引糾紛

　　無錫市博宇塑機有限公司（以下簡稱博宇公司）成立于2009年，是一家專注于塑料擠出機研發(fā)與生產(chǎn)的企業(yè)，長期以“博宇”為字號開展產(chǎn)品銷售、運營管理和對外宣傳，并通過參加美國、德國、俄羅斯、土耳其、印度、越南等地展覽會拓展海外市場，在國內(nèi)外行業(yè)內(nèi)積累了一定知名度及影響力。

　　江蘇帝翔塑機科技有限公司（以下簡稱帝翔公司）成立于2018年8月，與博宇公司同屬塑料加工企業(yè)，業(yè)務(wù)范圍存在交叉重合，具有競爭關(guān)系。公司法定代表人劉某某與股東、監(jiān)事馬某某均曾為博宇公司員工，馬某某還長期負責博宇公司的外貿(mào)業(yè)務(wù)。

　　博宇公司發(fā)現(xiàn)，境外視頻網(wǎng)站YouTube上一賬號發(fā)布的大量視頻中不僅出現(xiàn)博宇公司企業(yè)名稱及“博宇塑機”“BOYU EXTRUDER”等博宇公司信息，部分視頻標題還標注帝翔公司英文名“KINGSHINE”。

　　同時，該賬號主頁簡介、視頻評論區(qū)回復(fù)中，不僅有“KINGSHINE江蘇帝翔”、帝翔公司企業(yè)名稱及官網(wǎng)鏈接，還包含馬某某的手機號碼、電子郵箱、英文名“jayma”及WhatsApp賬號等信息，評論回復(fù)中留言人提供的亦是馬某某的WhatsApp賬號。

　　博宇公司認為，帝翔公司的行為涉嫌盜用自身商標及企業(yè)名稱造成公眾混淆，還通過虛假宣傳搶占客戶資源，遂向無錫市新吳區(qū)人民法院提起訴訟，要求其停止侵權(quán)、賠禮道歉、消除影響并賠償經(jīng)濟損失。

法律適用成焦點

　　庭審中，帝翔公司辯稱，涉案視頻發(fā)布于境外平臺，國內(nèi)用戶無法通過正常渠道訪問，不會對國內(nèi)市場產(chǎn)生影響，也不存在誤導(dǎo)國內(nèi)消費者的可能，因此不屬于中國法律的調(diào)整范圍。

　　該公司還強調(diào)，YouTube網(wǎng)站未實行實名認證制，博宇公司無法證明涉案賬號歸帝翔公司所有，視頻上傳行為與己無關(guān)；帝翔公司擁有自有注冊商標、企業(yè)官網(wǎng)和專利技術(shù)，日常宣傳均使用自身資源，不可能與博宇公司產(chǎn)生混淆。

　　針對賬號與馬某某的關(guān)聯(lián)問題，馬某某在庭審中表示，其雖曾在帝翔公司業(yè)務(wù)員的Facebook賬號、朋友圈中見過涉案賬號發(fā)布的帝翔公司視頻，但不清楚視頻具體來源，也無法提供證據(jù)證明賬號由第三方運營。

　　新吳法院經(jīng)審理，判決帝翔公司立即停止涉案不正當競爭行為，賠償博宇公司經(jīng)濟損失及合理開支共計30萬元，在報紙上刊登啟事以消除影響。博宇公司、帝翔公司均不服判決，提起上訴。

　　無錫市中院經(jīng)審理認為，本案主要爭議焦點在于涉外知產(chǎn)案件的法律適用問題及帝翔公司有無實施博宇公司訴稱的不正當競爭行為。因YouTube網(wǎng)站網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器位于國外，被訴侵權(quán)行為通過該服務(wù)器實施，故本案為涉外民事案件。

　　根據(jù)涉外民事關(guān)系法律適用法第八條規(guī)定，涉外民事關(guān)系的定性，適用法院地法律，故本案所涉民事法律關(guān)系的定性，適用中華人民共和國法律。根據(jù)該法第五十條規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責任，適用被請求保護地法律，當事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。

　　本案中，雙方當事人未在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律，應(yīng)適用被請求保護地法律。鑒于雙方當事人均為在我國注冊登記的公司，博宇公司請求法院對知識產(chǎn)權(quán)提供保護所依據(jù)的實體法系中華人民共和國法律，故本案被請求保護地法律即中華人民共和國法律。

　　綜上，一審法院就博宇公司所主張的混淆行為適用反不正當競爭法及民法典并無不當。

高度蓋然性定責

　　在境外網(wǎng)站未實名強制認證、當事人雙方均無法提供涉案網(wǎng)站注冊信息的情況下，如何鎖定賬號的實際經(jīng)營者？

　　對此，法院援引《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零八條第一款規(guī)定，“對負有舉證證明責任的當事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，確信待證事實的存在具有高度可能性的，應(yīng)當認定該事實存在”。在境外平臺賬號信息不明確時，可結(jié)合賬號內(nèi)容、員工從業(yè)軌跡、關(guān)聯(lián)信息鏈條等因素，運用高度蓋然性原則認定實際經(jīng)營者。

　　本案中，法院查明，涉案賬號發(fā)布的視頻內(nèi)容與馬某某工作變動時間基本吻合。法院據(jù)此認定涉案賬號由帝翔公司實際經(jīng)營具有高度蓋然性，依法確認帝翔公司為該賬號的實際經(jīng)營者。

　　關(guān)于行為是否構(gòu)成不正當競爭，法院指出，帝翔公司明知“博宇”字號及其產(chǎn)品在本行業(yè)的知名度、影響力，卻在控制涉案賬號后，未及時刪除與自身無關(guān)的內(nèi)容，反而在該賬號此前發(fā)布的博宇公司的宣傳視頻之后，繼續(xù)發(fā)布自身公司的宣傳視頻。其中，2015年12月22日的視頻觀看次數(shù)為42081次，2018年11月28日的視頻觀看次數(shù)為15318次，可見該賬號及內(nèi)容具有一定的商業(yè)價值。

　　法院指出，博宇公司在國際市場的競爭利益應(yīng)受保護，帝翔公司在涉案賬號發(fā)布博宇公司企業(yè)名稱、商標的視頻，甚至在2018年12月1日的三個博宇公司視頻名稱中標注帝翔公司的英文名簡稱，必然會引起境外消費者的混淆，誤以為兩家企業(yè)一脈相承，進而損害博宇公司合法利益，搶占其商業(yè)機會并造成損失。

　　法院還認為，盡管YouTube網(wǎng)站在中國大陸無法直接訪問，但國內(nèi)企業(yè)可通過合法渠道登錄并開展業(yè)務(wù)，實踐中也存在使用虛擬專用網(wǎng)絡(luò)（VPN）等訪問方式，帝翔公司的行為也可能對國內(nèi)公眾產(chǎn)生影響，誤以為帝翔公司與博宇公司存在特定聯(lián)系。因此，帝翔公司的行為構(gòu)成博宇公司訴稱的混淆行為，應(yīng)承擔停止侵權(quán)、賠償損失、消除影響的責任。

　　無錫市中院據(jù)此駁回上訴，維持原判。

法官說法

　　本案二審承辦人、無錫知識產(chǎn)權(quán)法庭員額法官鄭遠園：在涉外知識產(chǎn)權(quán)案件審理中，法律適用與證據(jù)效力等問題至關(guān)重要。依據(jù)涉外民事關(guān)系法律適用法，知識產(chǎn)權(quán)歸屬、內(nèi)容適用被請求保護地法律，侵權(quán)責任通常也適用該地法律，但當事人侵權(quán)行為發(fā)生后可協(xié)議選擇法院地法律。然而，“被請求保護地法律”概念模糊，易與其他概念混淆，實踐中常致法律適用不一。通常情況下被請求保護地法律是指知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人認為某個國家應(yīng)當對其權(quán)利進行保護的法律，在本案中，原告在無錫法院起訴保護其權(quán)利，被請求保護地即我國，故應(yīng)適用我國法律。今年修訂的反不正當競爭法中對此作出了明確的規(guī)定。

　　境外證據(jù)效力亦是關(guān)鍵?！胺瓑Α鲍@取的電子證據(jù)，可能會因這種取證手段欠缺合法性而被作為非法證據(jù)予以排除，但民事訴訟與刑事訴訟不同，更注重程序正義與查明事實平衡，且當事人取證能力有限，故不應(yīng)僅因取證手段瑕疵就排除其證據(jù)資格。只要該證據(jù)能與其他證據(jù)形成完整證據(jù)鏈，足以證明真實性，就應(yīng)采信。

　　境外實施不正當競爭行為認定方面，確定境外網(wǎng)站經(jīng)營主體是難點，因境外網(wǎng)站多無實名強制認證，司法協(xié)助程序又繁雜。此時可依高度蓋然性標準，結(jié)合視頻內(nèi)容與員工工作變動時間吻合度、賬號基本信息等認定經(jīng)營者?？腕w上，有一定影響的商業(yè)標識應(yīng)具備識別來源與商譽承載功能，其知名度、影響力判斷受多種因素影響。行為方式上，擅自使用是未授權(quán)的生產(chǎn)經(jīng)營性使用。行為后果上，混淆可能性受諸多主客觀因素影響，足以引起公眾混淆誤認的，就構(gòu)成不正當競爭。網(wǎng)絡(luò)空間非法外之地，合理拓展國內(nèi)法域外適用，對保障我國企業(yè)海外利益、構(gòu)建公平網(wǎng)絡(luò)競爭秩序意義重大。