利用商業(yè)秘密對軟件源代碼進(jìn)行保護(hù)需要明確秘點(diǎn)

　　——被告人張某侵犯商業(yè)秘密罪案

　　【基本案情】

　　2010年至2016年3月，張某就職于S公司，先后擔(dān)任軟件研發(fā)工程師和技術(shù)支持總監(jiān)等職，參與研發(fā)S公司的軟件，并有機(jī)會接觸相關(guān)軟件源代碼。S公司通過分級分權(quán)限保密管理、與員工簽訂保密條款、離職物資歸還等措施對相關(guān)軟件源代碼進(jìn)行保密。經(jīng)鑒定，S公司軟件中的部分源代碼在2019年5月16日之前不為公眾所知悉。張某離職后于2016年4月與趙某某、張某共同成立Q公司，違反S公司有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，將涉案軟件源代碼商業(yè)秘密用于同類軟件的研發(fā)。經(jīng)鑒定，公安機(jī)關(guān)從張某電腦中固定保全的軟件源代碼與S公司的軟件源代碼相似程度達(dá)到90%以上；將公安機(jī)關(guān)調(diào)取的Q公司已銷售的安裝程序與S公司涉商業(yè)秘密的源代碼編譯生成的目標(biāo)程序進(jìn)行比對，亦高度相似，構(gòu)成實質(zhì)相同。經(jīng)司法審計，Q公司自2016年7月起至案發(fā)，對外銷售軟件金額共計430余萬元。

　　【裁判結(jié)果】

　　上海市普陀區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，張某違反權(quán)利人S公司有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，離職后與他人共同設(shè)立公司，披露、使用其所掌握的商業(yè)秘密，開發(fā)侵權(quán)軟件，造成特別嚴(yán)重后果，其行為已構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，據(jù)此，以侵犯商業(yè)秘密罪判處張某有期徒刑三年九個月，并處罰金二百萬元。一審判決后，張某提起上訴，上海市第三中級人民法院裁定駁回上訴，維持原判。

　　【典型意義】

　　高新技術(shù)企業(yè)核心研發(fā)人員離職后，利用原企業(yè)構(gòu)成商業(yè)秘密的源代碼開發(fā)同類軟件非法牟利，屬于侵犯商業(yè)秘密案件中犯罪手段隱蔽性強(qiáng)，對權(quán)利人正常經(jīng)營活動破壞力度較大的典型案例，其中軟件源代碼的秘點(diǎn)認(rèn)定及侵權(quán)同一性判定是司法實務(wù)中的疑難問題。

　　本案準(zhǔn)確劃定源代碼商業(yè)秘密保護(hù)區(qū)別于源代碼著作權(quán)保護(hù)路徑的審查重點(diǎn)和判定規(guī)則，準(zhǔn)確認(rèn)定涉案源代碼秘點(diǎn)、厘清判定實質(zhì)同一性的辦法。尤其在商業(yè)秘密的秘密性鑒定方面，鑒定機(jī)構(gòu)通過互聯(lián)網(wǎng)檢索、反向工程分析、保密措施等綜合分析并出具相關(guān)鑒定意見，認(rèn)定涉案軟件技術(shù)點(diǎn)對應(yīng)的技術(shù)信息是該軟件中不可或缺的技術(shù)信息，該技術(shù)信息不屬于所屬領(lǐng)域相關(guān)人員的公知常識或者行業(yè)慣例，該技術(shù)信息未被互聯(lián)網(wǎng)公開，相關(guān)公眾無法通過反編譯技術(shù)獲得。案件審理中還采用了鑒定人員出庭及專家咨詢等方式，對檢索范圍和鑒定方法、證據(jù)清潔性等復(fù)核，在程序保障等方面作出積極探索，對辦理涉軟件源代碼商業(yè)秘密犯罪案件具有一定的示范和借鑒意義。