文｜李雪  知產(chǎn)財(cái)經(jīng)

　　"賣一個(gè)回本，賣兩個(gè)純賺"是商標(biāo)"灰色產(chǎn)業(yè)鏈"常聽到的一句總結(jié)。"300元的注冊(cè)基礎(chǔ)費(fèi)，就算加上代理費(fèi)，也不過千把塊，現(xiàn)在的市場(chǎng)行情，只要是能賣出去，基本都在萬元到幾十萬啊"。

　　2020年的暮春，一切還未能過去，市場(chǎng)更是感到"刺骨寒冷"。曾預(yù)言2020年的寒冬經(jīng)濟(jì)似乎直接跳轉(zhuǎn)進(jìn)入了"冰河世紀(jì)"，這讓一些曾無限風(fēng)光的借風(fēng)口飛上天的創(chuàng)業(yè)公司面臨"臉先著地"的慘境。

　　匯桔網(wǎng)"資金斷裂，長(zhǎng)期欠薪"的內(nèi)部員工爆料于2月底在網(wǎng)上傳播開來，這也引起了知識(shí)產(chǎn)權(quán)行業(yè)人士的廣泛關(guān)注。畢竟這家交易額達(dá)到上百億的知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)平臺(tái)的商業(yè)模式一直以來都被視為行業(yè)創(chuàng)新商業(yè)模式的典范。

　　匯桔網(wǎng)風(fēng)波稍逝，商標(biāo)局針對(duì)申請(qǐng)"火神山""李文亮""鐘南山"等與疫情相關(guān)具有不良影響的商標(biāo)通告，更是讓知識(shí)產(chǎn)權(quán)從業(yè)人士再次將目光聚焦在商標(biāo)"惡意搶注"話題上，不得不促使行業(yè)人士思考，憤慨過后，如何有效遏制"惡意搶注"，才能保行業(yè)良性有序發(fā)展？

　　蘿卜多了不洗泥

　　從疫情爆發(fā)至國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局2月27日發(fā)布《嚴(yán)厲打擊與疫情相關(guān)的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)行為》的通知，短短不足月余，商標(biāo)局便收到了近1000件與新冠肺炎疫情相關(guān)的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。

　　3月3日，商標(biāo)局對(duì)進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查階段的63件與疫情相關(guān)的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，如"火神山""雷神山""鐘南山"等，已依法作出駁回決定。此次駁回63件商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)均以《商標(biāo)法》第十條一款八項(xiàng)造成"社會(huì)不良影響"為由依法予以駁回，包括27件"火神山"、24件"雷神山"、3件"鐘南山"、3件"方艙"等商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，涉及41個(gè)申請(qǐng)人，共涵蓋23個(gè)商品和服務(wù)類別。

　　短短兩日之后，商標(biāo)局再次公布駁回"李文亮"等37件與疫情相關(guān)具有不良影響的商標(biāo)通告，同時(shí)披露出申請(qǐng)這些不良影響商標(biāo)的申請(qǐng)人及代理機(jī)構(gòu)。而在這37件申請(qǐng)中，有20件申請(qǐng)均來自阿里巴巴科技（北京）有限公司。

　　在這樣的特殊時(shí)期，無底線的"搶注"行為已不止在知識(shí)產(chǎn)權(quán)行業(yè)引發(fā)批判，而是在大眾中引發(fā)憤慨。然而，盡管多年來商標(biāo)"惡意搶注"一直在行業(yè)內(nèi)飽受詬病，但該類行為仍是愈演愈烈。

　　2016年，"互聯(lián)網(wǎng)+知識(shí)產(chǎn)權(quán)"模式迎來了風(fēng)口期，以通過互聯(lián)網(wǎng)代理知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)、注冊(cè)等為主要業(yè)務(wù)的創(chuàng)業(yè)公司異軍突起。如行業(yè)內(nèi)普遍知曉的阿里云、匯桔網(wǎng)、豬八戒、知果果等知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)、申請(qǐng)平臺(tái)都風(fēng)光于此時(shí)。以"免費(fèi)申請(qǐng)""自助服務(wù)"等不同模式為亮點(diǎn)，這些平臺(tái)成為很多中小企業(yè)、創(chuàng)業(yè)公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)的首選。

　　互聯(lián)網(wǎng)代理申請(qǐng)模式是把雙刃劍，一方面以科技代替了知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)中的常規(guī)業(yè)務(wù)部分，提高了申請(qǐng)速度，降低了申請(qǐng)服務(wù)成本。但與此同時(shí)，因模塊化、便捷化的特點(diǎn)，垃圾申請(qǐng)的產(chǎn)生率也隨之提高。在2019年全國商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)總量排行榜中，阿里巴巴科技（有限）公司以577732件登頂，但從此次阿里巴巴作為代理機(jī)構(gòu)"惡意注冊(cè)"的"李文亮"商標(biāo)被公布的信息可看到，同一代理平臺(tái)就同一商標(biāo)在相同類別會(huì)為不同申請(qǐng)人提交注冊(cè)申請(qǐng)。這不禁讓行業(yè)疑問，"原來都不需要做沖突處理的嗎？""這樣的申請(qǐng)數(shù)量又浪費(fèi)了多少公共資源呢？"

　　2019年，全國商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)總量排名前五強(qiáng)均來自"互聯(lián)網(wǎng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)平臺(tái)"，阿里巴巴（北京）科技有限公司年申請(qǐng)總量為577732，第二名北京夢(mèng)知網(wǎng)科技有限公司（權(quán)大師）共申請(qǐng)267675件，第五名申請(qǐng)量也近10萬件。而與之相較，一家有20年經(jīng)驗(yàn)的傳統(tǒng)代理機(jī)構(gòu)的最高申請(qǐng)量也僅為3萬件左右。

　　"互聯(lián)網(wǎng)+知識(shí)產(chǎn)權(quán)"的服務(wù)模式便利了善意的商標(biāo)注冊(cè)人，降低了商標(biāo)注冊(cè)成本，受到中小企業(yè)、初創(chuàng)型企業(yè)的青睞，但也隨之產(chǎn)生了一些問題。隨著商標(biāo)代理業(yè)務(wù)的門檻降低、商標(biāo)申請(qǐng)的需求加大，一些代理機(jī)構(gòu)在商標(biāo)申請(qǐng)質(zhì)量和數(shù)量方面缺乏嚴(yán)格把控。代理機(jī)構(gòu)在滿足企業(yè)申請(qǐng)需求的同時(shí)，對(duì)于明顯"惡意申請(qǐng)"應(yīng)堅(jiān)決拒絕代理，并告知申請(qǐng)人不能申請(qǐng)注冊(cè)的原因和申請(qǐng)注冊(cè)的后果。

　　當(dāng)然，"惡意搶注"并不僅發(fā)生在"互聯(lián)網(wǎng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)平臺(tái)"代理機(jī)構(gòu)，在傳統(tǒng)代理機(jī)構(gòu)之中，此類現(xiàn)象存積多年。隨著商標(biāo)申請(qǐng)費(fèi)的降低、商標(biāo)申請(qǐng)速度的提升、商標(biāo)商業(yè)價(jià)值的提高等種種因素的出現(xiàn)，"惡意搶注"愈發(fā)失控。互聯(lián)網(wǎng)代理服務(wù)的"標(biāo)準(zhǔn)化"申請(qǐng)模式，更是加劇了"蘿卜多了不洗泥"的現(xiàn)象。

　　"搶注"的"灰色產(chǎn)業(yè)鏈"

　　根據(jù)國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局?jǐn)?shù)據(jù)顯示，2019年，我國商標(biāo)申請(qǐng)量為7582356件，商標(biāo)注冊(cè)量為6177791萬件。截至2019年12月15日，我國有效注冊(cè)商標(biāo)量23543513件，同比增長(zhǎng)23.34%。

　　大量的商標(biāo)注冊(cè)數(shù)據(jù)中，有一些注冊(cè)數(shù)量總讓人匪夷所思。"蔡某"作為申請(qǐng)人圍繞"小豬佩奇""粉紅豬佩奇"等角色名稱和圖形注冊(cè)了多達(dá)約140個(gè)商標(biāo)；2019年河南邯鄲開發(fā)區(qū)的某貿(mào)易有限公司在一段時(shí)間內(nèi)申請(qǐng)了900多件商標(biāo)，涉及多個(gè)類別；無獨(dú)有偶，2018年5月成立的珠海某貿(mào)易公司，短短一個(gè)月時(shí)間便申請(qǐng)了5061個(gè)商標(biāo)，著實(shí)引起了商標(biāo)局的"特別關(guān)注"，成為了商標(biāo)局"從嚴(yán)從快打擊涉嫌囤積商標(biāo)的非正常商標(biāo)申請(qǐng)"的重點(diǎn)關(guān)注對(duì)象。

　　正因?yàn)榇嬖趥€(gè)人、企業(yè)以"經(jīng)營商標(biāo)"為目的的"搶注"，騰訊、愛奇藝、格力等中國知名企業(yè)不得不"自己搶注自己"。如阿里巴巴便將"阿里媽媽""阿里爸爸""阿里姑姑"等"阿里全家"注冊(cè)了一遍。對(duì)于一些極為重要的核心商標(biāo)，為了防止商標(biāo)被"搶注"或者侵權(quán)，知名企業(yè)甚至不惜代價(jià)，選擇全類注冊(cè)，這不僅耗費(fèi)大量的注冊(cè)費(fèi)，更是浪費(fèi)了大量人力資源。

　　"賣一個(gè)回本，賣兩個(gè)純賺"是在商標(biāo)"灰色產(chǎn)業(yè)鏈"常聽到的一句總結(jié)。"300元的注冊(cè)基礎(chǔ)費(fèi)，就算加上代理費(fèi)，也不過千把塊，現(xiàn)在的市場(chǎng)行情，只要是能賣出去，基本都在萬元到幾十萬啊"，一位熟悉商標(biāo)"灰色產(chǎn)業(yè)鏈"的人士這樣告訴記者。

　　的確如此，早在十年前，被搶注的"嫦娥"商標(biāo)就喊出了百萬價(jià)格；知名洗發(fā)水品牌"清揚(yáng)"被搶注在女士?jī)?nèi)衣類別上，并最終以35萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓成交。

　　隨著企業(yè)對(duì)于品牌效應(yīng)的重視，商標(biāo)"惡意搶注""灰色產(chǎn)業(yè)鏈"近年來愈加嚴(yán)重。在這條"灰色產(chǎn)業(yè)鏈"中，除了眾多以"惡意搶注"網(wǎng)紅商標(biāo)為生的空殼公司，商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)也扮演著重要角色。本刊記者采訪了解到，除了設(shè)立多個(gè)關(guān)聯(lián)主體合謀"搶注"，有的甚至設(shè)置商標(biāo)代理公司進(jìn)行申請(qǐng)注冊(cè)，代為無效答辯，為"搶注"提供便利。不僅如此，有的還在網(wǎng)上公開售賣，對(duì)被搶注人進(jìn)行惡意投訴，甚至將商標(biāo)許可其他同行業(yè)廠家使用，被許可人在實(shí)際使用中則全方位抄襲摹仿被搶注人。有的甚至在國外設(shè)立空殼公司搶注，為了防止商標(biāo)權(quán)利人提"撤三"，往往會(huì)另設(shè)一家商貿(mào)公司開具發(fā)票以應(yīng)對(duì)"撤三"程序的使用要件"考驗(yàn)"。在先權(quán)利人如想受讓被"搶注"的商標(biāo)，往往需要支付高達(dá)百萬的購買費(fèi)。

　　2003年，我國正式取消商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)行政審批，此后代理機(jī)構(gòu)數(shù)量迅速增長(zhǎng)，質(zhì)量亦良莠不齊。2019年5月，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局發(fā)文稱，部分代理商協(xié)助或直接從事惡意申請(qǐng)、囤積注冊(cè)商標(biāo)業(yè)務(wù)，有的代理機(jī)構(gòu)甚至設(shè)立關(guān)聯(lián)公司，在與業(yè)務(wù)無關(guān)的領(lǐng)域大量申請(qǐng)商標(biāo)、倒賣牟利，社會(huì)影響惡劣。

　　如何嚴(yán)厲打擊？

　　商標(biāo)"惡意搶注"違背《商標(biāo)法》關(guān)于商標(biāo)注冊(cè)和保護(hù)的基本立法目的，有不少還損害了他人合法權(quán)利，這種注冊(cè)違反誠實(shí)信用原則，擾亂了正常的商標(biāo)注冊(cè)和管理秩序，造成社會(huì)資源的極大浪費(fèi)。這主要表現(xiàn)在幾個(gè)方面：（1）商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)及相關(guān)的異議、無效、訴訟程序，造成商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的行政、審判資源浪費(fèi)。（2）進(jìn)行惡意投訴和惡意訴訟，造成處理相關(guān)侵權(quán)案件的市場(chǎng)監(jiān)管部門和人民法院行政、審判資源的浪費(fèi)。（3）正當(dāng)權(quán)利人被迫進(jìn)行維權(quán)，包括異議、無效、撤銷、民事訴訟活動(dòng)等，同時(shí)為防止"搶注"，不得不進(jìn)行大量的防御注冊(cè)。（4）在社會(huì)資源有限的情況下，惡意注冊(cè)商標(biāo)大量占用社會(huì)資源，降低商標(biāo)確權(quán)和保護(hù)的整體效率。

　　早在2013年《商標(biāo)法》修改時(shí)，國家就已經(jīng)注意到"惡意注冊(cè)"問題，并增設(shè)了相關(guān)條款，如第十九條三款、四款和第六十八條等。中華商標(biāo)協(xié)會(huì)副秘書長(zhǎng)臧寶清在接受本刊記者采訪時(shí)表示："相比較而言，關(guān)于代理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)注冊(cè)非代理服務(wù)項(xiàng)目的規(guī)定，實(shí)踐中執(zhí)行得比較好，有大量的相關(guān)申請(qǐng)被駁回，而十九條三款的案例比較少見。2019年《商標(biāo)法》特別修改，以及國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局關(guān)于規(guī)范商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的規(guī)章，針對(duì)'惡意注冊(cè)'問題，包括對(duì)代理'惡意注冊(cè)'的代理機(jī)構(gòu)，規(guī)定的處罰措施都比較明確。"

　　對(duì)于惡意注冊(cè)人及其代理機(jī)構(gòu)，《商標(biāo)法》及相關(guān)國知局規(guī)定、相關(guān)意見已經(jīng)明確了可以進(jìn)行行政處罰，并明確了行使處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)及具體的處罰措施。這是從行政管理的角度打擊"惡意注冊(cè)"的手段，但被搶注人的損失并沒有得到賠償。若欲做到有效地嚴(yán)厲打擊，遏制"惡意注冊(cè)"的產(chǎn)業(yè)鏈蔓延，對(duì)于惡意注冊(cè)人，還應(yīng)讓其付出更多的代價(jià)，尤其是經(jīng)濟(jì)方面的。

　　"支持被搶注人向其索賠是一個(gè)很好的途徑，尤其是被搶注人維權(quán)付出的成本應(yīng)該由惡意注冊(cè)人來承擔(dān)，對(duì)于情節(jié)惡劣的搶注人，還可以適用懲罰性賠償。在其他國家和地區(qū)也有類似做法。我國打擊惡意注冊(cè)商號(hào)、域名方面，權(quán)利人向惡意注冊(cè)人索賠有明確的法律依據(jù)，司法實(shí)踐中也出現(xiàn)了法院支持的案例。對(duì)于惡意注冊(cè)商標(biāo)的行為，我們認(rèn)為也可以此為參照，從構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)或侵犯合法權(quán)益的角度，讓搶注人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。"萬慧達(dá)知識(shí)產(chǎn)權(quán)事務(wù)所資深律師丁金玲在接受本刊記者采訪時(shí)建議道。

　　相比行政處罰，向搶注人進(jìn)行民事索賠這一做法屬于雙方當(dāng)事人之間的民事爭(zhēng)議，更容易查清事實(shí)，增強(qiáng)權(quán)利人維權(quán)效果，更好地震懾惡意搶注人，從源頭上減少"惡意注冊(cè)"現(xiàn)象。

　　而對(duì)于代理機(jī)構(gòu)，如何做到有效地嚴(yán)厲打擊，除了要執(zhí)行好《商標(biāo)法》的現(xiàn)有規(guī)定以外，還可以考慮其他的一些規(guī)制路徑。臧寶清副秘書長(zhǎng)建議道：授權(quán)確權(quán)階段從嚴(yán)執(zhí)行相關(guān)實(shí)體法條，執(zhí)行環(huán)節(jié)加大對(duì)惡意投訴、惡意訴訟的打擊，使"惡意注冊(cè)"的商標(biāo)得不到注冊(cè)，即使注冊(cè)了，其目的也無從實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，可以考慮增加禁業(yè)規(guī)定，防止從事惡意搶注的人"打一槍換一個(gè)地方"；加強(qiáng)行業(yè)自律和信用監(jiān)管，增強(qiáng)對(duì)相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員的"軟約束"。

　　我們注意到，針對(duì)此次疫情期間的商標(biāo)"惡意搶注"問題，主管機(jī)關(guān)已經(jīng)作了非常明確的表態(tài)并采取了相應(yīng)的措施，相信下一步會(huì)有更多的措施來落實(shí)《商標(biāo)法》的規(guī)定。