作者 | 阿文 知產(chǎn)財經(jīng)全媒體

　　9月，拼多多子公司申請注冊了8件“拼夕夕”商標(biāo)，商標(biāo)分類為“33-酒”“05-醫(yī)藥”“30-食品”等類別。拼多多此番操作再度引發(fā)網(wǎng)友刷梗，“拼夕夕”原本是網(wǎng)友諷刺拼多多假冒偽劣產(chǎn)品泛濫、貨不對板的黑稱，但就算是“黑”企業(yè)也希望能握在自己手里。至此，拼多多終于也踏上了知名企業(yè)注冊“防御商標(biāo)”這條老路。

　　“現(xiàn)在申請商標(biāo)注冊很方便，費用也是地板價，企業(yè)為了防止被傍名牌、減少訴爭成本，大量進行防御商標(biāo)注冊，這是一個無奈但性價比高的舉措”，騰訊公司商標(biāo)管理負(fù)責(zé)人這樣表示。無論是騰訊、阿里、格力，還是日漸強大的拼多多，終究誰也無法規(guī)避注冊“防御商標(biāo)”的路徑。

　　商標(biāo)護城河成名企標(biāo)配

　　商標(biāo)護城河已經(jīng)成為國內(nèi)名企標(biāo)配。2019年5月，華為新系統(tǒng)“鴻蒙”正式發(fā)布，而就在新系統(tǒng)發(fā)布的前一個月，華為就從“鴻蒙”“鴻鵠”到“昆侖”“白虎”幾乎申請注冊了一整本《山海經(jīng)》的商標(biāo)；1999年到2020年，阿里巴巴陸續(xù)在國際商品服務(wù)分類的第1類到第45類查漏補缺般地對203件“阿里巴巴”“阿里巴巴Alibaba”等系列圖文商標(biāo)進行了申請注冊；上海冠生園食品有限公司不僅擁有童年記憶“大白兔”奶糖的注冊商標(biāo)，還注冊了“大灰兔”“大黑兔”“小白兔”等商標(biāo)。

　　商標(biāo)的重要程度不同，企業(yè)的防御力度也不同。以格力電器為例，根據(jù)商標(biāo)的價值大小，格力電器主要有四類防御商標(biāo)注冊策略:（1）對于“格力”“大松”等核心商標(biāo)的中英文、圖形、組合形式進行45個類別的通類注冊，其中有使用需求的核心類別主要是第7、9、11、37類等，其它類別為防御性注冊；⑵對于核心商標(biāo)的近似商標(biāo)（如恪力、格刀、格才、CKEE、IOSOI等）在關(guān)聯(lián)性比較大的類別進行申請注冊，防止不法者“打擦邊球”的行為；（3）對于公司董事長董明珠的姓名進行了45個類別的通類防御注冊；（4）對于格力電器產(chǎn)品副商標(biāo)近似的名稱進行防御性注冊申請。

　　被“傍名牌”支配的恐懼

　　與其等著被人“山寨”，不如自己先來。“傍名牌”“搭便車”是我國很多中小品牌迅速崛起的捷徑，同時也是很多知名品牌的噩夢?！翱祹浉怠薄昂琅！薄耙晾?牌馬桶、“黑人”牌蚊香……，企業(yè)為維護自身品牌不得不預(yù)防性地注冊很多與其核心商標(biāo)相似的商標(biāo)，而且不僅是在同一商品服務(wù)類別中，往往還要跨類別注冊。

　　我國受理商標(biāo)注冊費降價后的標(biāo)準(zhǔn)為每件申請300元，受理商標(biāo)續(xù)展注冊費的標(biāo)準(zhǔn)為每件申請500元，注冊并維持大量商標(biāo)也是一筆不小的開支。據(jù)知產(chǎn)財經(jīng)了解，格力電器注冊的防御商標(biāo)占全部商標(biāo)的比例約為30%，維持防御商標(biāo)的投入占全部商標(biāo)投入比例的25%左右。以格力主商標(biāo)為例，格力電器注冊了400多件防御商標(biāo)，為此額外支出的費用包括管理費、代理費、維持費、應(yīng)對撤三費用等，約為每件1-2萬元。但是對于企業(yè)，尤其是具有知名商標(biāo)/品牌的企業(yè)來說，從實際發(fā)生的商標(biāo)侵權(quán)的事實經(jīng)驗來看，這樣的一筆開支是非常有必要的。

　　“五糧液VS九糧液”。2010年，五糧液集團發(fā)現(xiàn)市場上出現(xiàn)了諸多“N糧液”等傍名牌產(chǎn)品，如二糧液、三糧液、四糧液、六糧液、七糧液、八糧液、九糧液、十糧液等酒類產(chǎn)品。其中甘肅濱河集團的“九糧液、九糧春"產(chǎn)品銷量較大，是五糧液集團維權(quán)之路的第一站，但其針對濱河集團的商標(biāo)維權(quán)之途卻不太順利。2013年3月，北京一中院受理了“九糧液”"九糧春”商標(biāo)侵權(quán)案件。2014年1月，北京一中院作出一審判決，認(rèn)定濱河集團生產(chǎn)、銷售“九糧液”九糧春”牌酒產(chǎn)品的行為不侵害五糧液集團“五糧液”“五糧春”的商標(biāo)權(quán)。五糧液集團上訴后，北京高院于2016年5月維持原判。在一審、二審均敗訴的情況下，2016年11月，五糧液集團向最高人民法院申請再審，最高人民法院于2017年6月裁定提審本案并中止原判決執(zhí)行。2019年5月，最高法作出了認(rèn)定“九糧液”“九糧春”商標(biāo)侵權(quán)的再審判決。

　　最高人民法院審理認(rèn)為，濱河集團使用的標(biāo)識是“濱河九糧液”、“濱河九糧春”、“九糧液”、“九糧春”其中“濱河九糧液”、“濱河九糧春”的“濱河”二字較小，“九糧液”“九糧春”三字較為突出。被訴侵權(quán)標(biāo)識“九糧液”九糧春”與“五糧液”“五糧春”相比，僅一字之差，且區(qū)別僅為兩個表示數(shù)字的文字，考慮到“五糧液”“五糧春"系列商標(biāo)的知名度，使用“九糧液”九糧春"易使相關(guān)公眾對商品來源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。最終，最高人民法院判決濱河集團停止生產(chǎn)、銷售標(biāo)有“九糧液”“九糧春”文字或突出標(biāo)有“九糧液”“九糧春”文字的白酒商品；判決濱河集團向五糧液集團支付賠償金共計900萬元。雖然在歷經(jīng)六年后，五糧液集團最終勝訴，但曠日持久的商標(biāo)糾紛，一定程度上也影響到了企業(yè)的聲譽，造成其銷量的減損。

　　“鵝廠出品≠鵝廠”。2015年4月13日，騰訊公司申請注冊了“鵝廠”商標(biāo)，核定使用商品為：計算機程序（可下載軟件）；智能卡（集成電路卡）；太陽鏡；移動電源（可充電電池）等。同年4月15日，保定市華宇電磁線有限責(zé)任公司向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請注冊“鵝廠出品”文字商標(biāo)，指定使用在“便攜式媒體播放器；測量裝置；護目鏡；眼鏡”等商品上。為此騰訊公司向商評委提出商標(biāo)無效宣告申請，商評委在審查后于2019年1月作出針對“鵝廠出品”文字商標(biāo)維持注冊的決定；騰訊公司不服提起行政訴訟，將國家知識產(chǎn)權(quán)局訴至北京知識產(chǎn)權(quán)法院，法院一審判決駁回訴訟請求；騰訊公司表示不服原審判決，提起上訴。歷經(jīng)5年的維權(quán)努力后，終于在2020年5月18日得到了撤銷“鵝廠出品”注冊商標(biāo)的判決結(jié)果。

　　事實上，騰訊公司為防止商標(biāo)被侵權(quán)，已經(jīng)進行了大量的防御性商標(biāo)注冊，光是“騰訊”商標(biāo)，騰訊科技（深圳）有限公司就成功注冊了239件，涵蓋了全部的國際分類；在知擎者網(wǎng)站上精確檢索“鵝廠”商標(biāo)，共查詢到23條申請信息，其中10件申請的申請人是騰訊科技（深圳）有限公司，申請使用的商品服務(wù)多為公司實際經(jīng)營的業(yè)務(wù)，而其他13件申請所在的類別十分寬泛，有美容面膜、香水，還有堅果、咖啡。即便如此，騰訊公司仍然無法避免商標(biāo)侵權(quán)事件的發(fā)生，可以說是防不勝防。

　　維權(quán)之路漫漫，“山寨”屢禁不止，當(dāng)下的商標(biāo)侵權(quán)現(xiàn)實讓企業(yè)認(rèn)識到事后打擊不如事前預(yù)防。

　　名創(chuàng)優(yōu)品（廣州）有限責(zé)任公司法務(wù)總監(jiān)馬騰在接受《科技·知產(chǎn)財經(jīng)》雜志采訪時表示，對于有需求且具有相應(yīng)實力的企業(yè)而言，大量注冊防御性商標(biāo)，是劃算且很有必要的。相比于維權(quán)的費時費力費金，國內(nèi)商標(biāo)注冊及續(xù)展成本較低，且通過注冊防御性商標(biāo)可以將“山寨”扼殺在搖籃中，避免給自主品牌發(fā)展帶來不必要的干擾。同時馬騰表示，企業(yè)在不同的發(fā)展階段，對商標(biāo)成熟度的需求不同，在認(rèn)知上也存在差異。進入互聯(lián)網(wǎng)時代后，新興品牌在發(fā)展初期獲得的關(guān)注度是以往不敢想象的，品牌迅速崛起的速度也是前所未有的。因此，當(dāng)品牌處于起始階段時，就應(yīng)當(dāng)進行防御性商標(biāo)注冊，用以規(guī)避在商標(biāo)知名度快速提高的同時，涌現(xiàn)的各種“近似”商標(biāo)以及妨礙企業(yè)發(fā)展的風(fēng)險；而當(dāng)商標(biāo)已非常成熟，并達到“馳名”時，則必須使用各種監(jiān)測手段，及時適用各種程序維護自身商標(biāo)權(quán)益。

　　格力電器商標(biāo)管理負(fù)責(zé)人表示，企業(yè)注冊防御性商標(biāo)的影響因素有很多，第一，我國商標(biāo)法實行的是“申請在先”“注冊取得”的獲權(quán)制度，企業(yè)如果不進行防御性注冊，其商標(biāo)很有可能會被他人搶注；第二，企業(yè)的業(yè)務(wù)發(fā)展是不斷變化的，防御商標(biāo)隨時可能因為業(yè)務(wù)調(diào)整變更為核心商標(biāo)。同時，其指出防御商標(biāo)并不是中國企業(yè)發(fā)明的，很多知名的跨國公司在其國家甚至全世界都有很多防御商標(biāo)，進行防御性的商標(biāo)注冊對于企業(yè)來說還是十分必要的。

　　商標(biāo)防御不能過度

　　截止到到2020年7月26日，近一年內(nèi)，我國商標(biāo)申請量排名前三的企業(yè)分別為華為技術(shù)有限公司、騰訊科技（深圳）有限公司和華佗國藥（廣東）大藥房有限公司，商標(biāo)申請數(shù)量均已超過3000件。如此大量的商標(biāo)申請，最終又有多少商標(biāo)是企業(yè)實際使用的呢？如果企業(yè)為了防止被侵權(quán)，大量、廣泛地注冊防御性商標(biāo)，是否也會誤傷善意的商標(biāo)使用人，造成對公共符號資源的濫用呢？

　　品牌保護專家張月梅在接受《科技·知產(chǎn)財經(jīng)》雜志采訪時表示，防御商標(biāo)是企業(yè)不得不選的下下策，對于我國商標(biāo)注冊秩序而言，傷害大過好處，對于整個商標(biāo)保護來說也是一種傷害。同時，張月梅認(rèn)為“防御商標(biāo)”這一概念表現(xiàn)出了企業(yè)的“貪婪”，雖然從企業(yè)角度來說，力圖保持品牌的唯一性這樣的想法是沒有問題的，但這種傾向并不值得鼓勵。

　　張月梅女士認(rèn)為“傍名牌”現(xiàn)象橫行的原因是我國商標(biāo)保護力度不足，制度沒有跟上經(jīng)濟發(fā)展變化的節(jié)奏。雖然企業(yè)多注冊商標(biāo)是最為經(jīng)濟的一種維權(quán)方式，但從整體來看依舊是下策，完善我國商標(biāo)注冊制度才是保護商標(biāo)權(quán)利人的根本之法。對此，張月梅建議道:一、加大對獨創(chuàng)性商標(biāo)和知名商標(biāo)的保護力度，主動駁回靠、傍的商標(biāo)申請，不以國際分類表為限，擴大保護范圍；二、實行使用注冊制，只有商標(biāo)用于使用，才予以注冊；三、加大打擊商標(biāo)侵權(quán)的力度，增加“傍名牌”者的侵權(quán)成本，提高商標(biāo)權(quán)利人的維權(quán)積極性。

　　廈門大學(xué)經(jīng)濟系主任龍小寧教授在接受《科技·知產(chǎn)財經(jīng)》雜志采訪時表示，大量進行防御性商標(biāo)注冊的行為對社會總福利是有一定損害的。龍教授指出，企業(yè)在作出決策時，需要進行兩個層級的考量:一是從社會總福利的角度，符號資源是一種社會資源，企業(yè)如果注冊了大量商標(biāo)，又不進行使用，那么就可能會對其他人的資源使用產(chǎn)生負(fù)面的影響；二是從企業(yè)角度考慮，企業(yè)要進行成本收益分析，即選擇大量注冊防御性商標(biāo)的收益是多少？成本又是多少？在這里，成本是指企業(yè)要支付的商標(biāo)注冊受理費用、商標(biāo)代理費用等。而收益一方面是企業(yè)日后使用這些商標(biāo)時不用再去注冊從而節(jié)約的成本，另一方面則在于，防止商標(biāo)侵權(quán)，更好地保護商標(biāo)不受其他惡意侵權(quán)人的侵犯。企業(yè)應(yīng)當(dāng)在權(quán)衡成本和收益后再決定是否要去進行防御性商標(biāo)的注冊。

　　《商標(biāo)法》第49條規(guī)定“沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)”，該規(guī)定可以釋放“睡眠”商標(biāo)，對不論善意惡意的商標(biāo)囤積行為均有一定的限制作用；2019年《商標(biāo)法》第4條新增“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請應(yīng)予駁回”的規(guī)定，起到打擊商標(biāo)惡意注冊的作用。但是，惡意注冊人使得自己有商標(biāo)“使用目的”很簡單，“喚醒”沉睡的防御商標(biāo)對企業(yè)而言亦非難事，只要“傍名牌”依舊是門低成本、高收益、低賠償?shù)纳?，企業(yè)仍須選擇“高性價比”的防御商標(biāo)之路。加大打擊商標(biāo)侵權(quán)力度，讓商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任成為侵權(quán)人的“金錢上不可承受之重”，企業(yè)才能少些無奈，符號方可自由。