一、上海冠生園食品有限公司與重慶紅伊人食品有限公司、南岸區(qū)雅福鏈?zhǔn)称烦星趾ι虡?biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案【（2019）渝0192民初6600號、（2019）渝01民終10705號】

　　裁判要旨

　　企業(yè)名稱的登記注冊具有地域性。在境外登記注冊的企業(yè)名稱（字號）與境內(nèi)有一定影響企業(yè)字號相同或近似的情況下，人民法院在審查境內(nèi)被許可人對企業(yè)字號的使用是否具有正當(dāng)性時(shí)，不能僅憑許可關(guān)系認(rèn)定其使用合法，而應(yīng)從授權(quán)許可的真實(shí)目的、境內(nèi)外企業(yè)之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系及其相關(guān)使用行為是否造成相關(guān)公眾混淆等方面進(jìn)行全面的實(shí)質(zhì)性審查，從而規(guī)制利用企業(yè)名稱的區(qū)域性登記注冊規(guī)則來實(shí)施《反不正當(dāng)競爭法》第六條第二項(xiàng)規(guī)定的混淆行為。

　　推薦理由

　　為規(guī)避市場監(jiān)管，不當(dāng)攀附他人企業(yè)商譽(yù)，部分境內(nèi)企業(yè)利用企業(yè)名稱登記注冊的地域性特征，選擇甚至關(guān)聯(lián)設(shè)立企業(yè)名稱(字號)與境內(nèi)有一定影響企業(yè)字號相同或高度近似的境外企業(yè)作為其形式合法的授權(quán)企業(yè)，通過在商品上標(biāo)注授權(quán)企業(yè)名稱實(shí)施引人混淆的不正當(dāng)競爭行為。該情況存在行政監(jiān)管難、手段間接隱蔽化特征，如在司法裁判中不予以有效遏制，將極大破壞我國市場競爭秩序。但若一味忽視企業(yè)名稱區(qū)域性登記注冊規(guī)則，不加區(qū)分地禁止境內(nèi)企業(yè)經(jīng)授權(quán)標(biāo)注授權(quán)企業(yè)名稱，則此類境外企業(yè)的名稱將成為“原罪”，不僅境內(nèi)被授權(quán)企業(yè)無法擺脫侵權(quán)的法律后果，也間接阻隔了境外企業(yè)通過授權(quán)方式進(jìn)入境內(nèi)市場，有不當(dāng)放大境內(nèi)企業(yè)名稱保護(hù)強(qiáng)度，增加境內(nèi)企業(yè)合作伙伴選擇難度，阻礙企業(yè)全球經(jīng)濟(jì)競爭之虞。? ?

　　基于上述原因，對于此類行為的不正當(dāng)競爭分析認(rèn)定，法院有必要建立合理的司法裁判規(guī)則。具體在于，首先，不能一概否定企業(yè)名稱的區(qū)域性登記注冊規(guī)則，全面禁止境內(nèi)企業(yè)的該類被授權(quán)使用行為，否則對企業(yè)名稱的保護(hù)強(qiáng)度將遠(yuǎn)大于商標(biāo)等注冊性權(quán)利的保護(hù)強(qiáng)度。其次，該類案件涉及境內(nèi)被授權(quán)企業(yè)、境外授權(quán)企業(yè)與權(quán)利人三方利益，且對企業(yè)名稱的使用指代第三方（授權(quán)方），具有授權(quán)關(guān)系的境內(nèi)外企業(yè)均可能獲得不當(dāng)競爭利益?；诎讣攸c(diǎn)所顯示的授權(quán)雙方利益共同性可能，裁判時(shí)對被授權(quán)人標(biāo)注授權(quán)企業(yè)名稱的行為進(jìn)行不正當(dāng)競爭分析時(shí)，不能局限于境外企業(yè)登記注冊及授權(quán)的形式合法性，應(yīng)采用實(shí)質(zhì)性審查方式，著重考察授權(quán)許可的真實(shí)目的、授權(quán)雙方之間是否具有關(guān)聯(lián)性等方面，進(jìn)而探究此授權(quán)行為的正當(dāng)性，確認(rèn)被授權(quán)人是否通過授權(quán)使用行為達(dá)到搭便車的目的 。

　　本案審理所確立的裁判規(guī)則，在我國境內(nèi)企業(yè)名稱的競爭保護(hù)強(qiáng)度與企業(yè)名稱的區(qū)域性登記注冊規(guī)則之間做出平衡，能夠有力遏制境內(nèi)企業(yè)不誠信經(jīng)營行為，同時(shí)指引境外企業(yè)合法有效通過授權(quán)方式進(jìn)入境內(nèi)市場。對于企業(yè)的經(jīng)濟(jì)行為模式具有較強(qiáng)的引導(dǎo)性。

　　案情介紹

　　原告上海冠生園食品有限公司系馳名商標(biāo)“冠生園”及企業(yè)字號“冠生園”的權(quán)利人。被告重慶紅伊人食品有限公司經(jīng)臺(tái)灣冠生園集團(tuán)（香港）有限公司授權(quán)，在其生產(chǎn)、銷售的“廣式臺(tái)冠月餅”產(chǎn)品包裝袋側(cè)面標(biāo)注了授權(quán)商企業(yè)全稱“臺(tái)灣冠生園集團(tuán)（香港）有限公司”字樣，被告雅福鏈超市銷售了涉案月餅，并在打印的小票上標(biāo)注“冠生園多口”字樣。原告認(rèn)為兩被告的上述行為構(gòu)成對原告第246111號“冠生園”商標(biāo)權(quán)的侵犯，同時(shí)也存在攀附原告“冠生園”企業(yè)字號的故意，導(dǎo)致消費(fèi)者混淆誤認(rèn)原被告雙方企業(yè)關(guān)系，亦構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

　　另查明，臺(tái)灣冠生園集團(tuán)（香港）有限公司的唯一董事及實(shí)際控制人為重慶紅伊人食品有限公司法定代表人周發(fā)生。2017年7月1日，周發(fā)生作為臺(tái)灣冠生園集團(tuán)（香港）有限公司授權(quán)代表代表該公司與重慶紅伊人食品有限公司簽訂授權(quán)委托書。

　　裁判內(nèi)容

　　重慶兩江新區(qū)（自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)）人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，首先，因二被告對相應(yīng)標(biāo)識(shí)的使用并非商標(biāo)性使用，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，故原告在本案中關(guān)于二被告的商標(biāo)侵權(quán)行為指控不能成立。

　　其次，關(guān)于原告針對重慶紅伊人食品有限公司的不正當(dāng)競爭行為指控?！肮谏鷪@”作為原告企業(yè)字號，在全國范圍內(nèi)具有極高的知名度，可被認(rèn)定為具有一定影響的企業(yè)字號。結(jié)合原告字號知名度、重慶紅伊人食品有限公司法定代表人周發(fā)生在臺(tái)灣冠生園集團(tuán)（香港）有限公司的身份情況、重慶紅伊人食品有限公司的經(jīng)營領(lǐng)域以及具體授權(quán)內(nèi)容可知，被告重慶紅伊人食品有限公司在涉案月餅上標(biāo)示授權(quán)商為臺(tái)灣冠生園集團(tuán)（香港）有限公司的行為，系其作為原告的同業(yè)競爭企業(yè)，在明知原告企業(yè)字號具有極高市場知名度與影響力的情況下，違反誠實(shí)信用原則，利用其公司法定代表人周發(fā)生同時(shí)為臺(tái)灣冠生園集團(tuán)（香港）有限公司唯一董事的特殊身份地位，以簽訂授權(quán)委托的形式，在其生產(chǎn)的涉案月餅上標(biāo)注臺(tái)灣冠生園集團(tuán)（香港）有限公司公司名稱，且該被標(biāo)注公司名稱字號與原告企業(yè)字號相同，引人誤認(rèn)為涉案產(chǎn)品、被告企業(yè)與原告公司存在特定聯(lián)系，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。被告重慶紅伊人食品有限公司理應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償經(jīng)濟(jì)損失的法律責(zé)任。遂判決：被告重慶紅伊人食品有限公司停止在其生產(chǎn)的涉案月餅上使用含有“冠生園”字樣的企業(yè)名稱并賠償原告上海冠生園食品有限公司經(jīng)濟(jì)損失80 000元，駁回原告上海冠生園食品有限公司的其他訴訟請求。

　　一審宣判后，被告重慶紅伊人食品有限公司不服一審判決，向重慶市第一中級人民法院提起上訴。后申請撤回上訴，二審裁定準(zhǔn)許撤回上訴，一審判決生效。

　　二、阿迪達(dá)斯有限公司（adidas AG）與李強(qiáng)、賀元杰侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案【(2019)渝0192民初787號】

　　裁判要旨

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)是一個(gè)有機(jī)整體，在民事保護(hù)中應(yīng)考慮刑事保護(hù)中已采取的相應(yīng)措施，以貫徹落實(shí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的“比例協(xié)調(diào)”原則。民事懲罰性賠償與刑法上的罰金，均具有懲罰和遏制違法行為的功能。侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為在刑事案件中除被判處自由刑外，還被判處沒收全部侵權(quán)產(chǎn)品、收繳犯罪所得并處罰金，已實(shí)現(xiàn)了懲罰和遏制違法行為的功能，權(quán)利人再就同一侵權(quán)行為在民事侵權(quán)案件中主張懲罰性賠償?shù)?，人民法院一般不予支持?/p>

　　推薦理由

　　本案是國內(nèi)首例探索懲罰性賠償邊界和例外的案件，對完善懲罰性賠償制度的適用，具有重要的理論意義和實(shí)踐價(jià)值。

　　本案確立了民刑交叉案件中知識(shí)產(chǎn)權(quán)懲罰性賠償適用的例外規(guī)則，以防止懲罰性賠償?shù)姆夯蜑E用，避免過度懲罰和重復(fù)懲罰。

　　目前，《商標(biāo)法》只規(guī)定了懲罰性賠償?shù)摹皭阂狻薄扒楣?jié)嚴(yán)重”等積極要件，未規(guī)定例外情形。國內(nèi)司法裁判均側(cè)重于懲罰性賠償積極要件的具體化。懲罰性賠償例外情形的缺失，可能引發(fā)懲罰性賠償被濫用和泛化，導(dǎo)致過度懲罰和重復(fù)懲罰，背離知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)中的“比例協(xié)調(diào)”原則。

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)懲罰性賠償?shù)闹贫葍r(jià)值，不是對權(quán)利人在補(bǔ)償性賠償之外的額外獎(jiǎng)勵(lì)，而是通過超出補(bǔ)償性賠償外的較高賠償，實(shí)現(xiàn)懲罰違法行為、預(yù)防侵權(quán)行為之目的。懲罰性原則上是公權(quán)力的范疇，民事責(zé)任中的懲罰性賠償是對刑事責(zé)任和行政責(zé)任懲罰性缺位的補(bǔ)充。如果在刑事案件中懲罰力度足夠，尤其是經(jīng)濟(jì)措施力度足夠大時(shí)，就沒有必要再適用懲罰性賠償。

　　本案被告因涉案侵權(quán)行為被判處自由刑、沒收全部侵權(quán)產(chǎn)品、收繳犯罪所得并處罰金，足以實(shí)現(xiàn)懲罰違法行為和遏制違法行為的功能，權(quán)利人再就同一侵權(quán)行為在民事糾紛案中主張懲罰性賠償，法院不予支持。

　　案情介紹

　　原告系第3336263號注冊商標(biāo)“adidas”的權(quán)利人，被告李強(qiáng)大量購進(jìn)假冒原告涉案商標(biāo)標(biāo)識(shí)的服裝、鞋子，賀元杰負(fù)責(zé)銷售日常管理。2016年3月15日，工商部門現(xiàn)場查扣被告尚未銷售的假冒涉案商標(biāo)的服裝、鞋子總金額達(dá)340余萬元。后重慶市沙坪壩區(qū)人民法院作出（2016）渝0106刑初1286號刑事判決書，判決李強(qiáng)犯銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金1 000 000元；賀元杰犯銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，判處有期徒刑一年半，緩刑兩年，并處罰金300 000元；對李強(qiáng)的犯罪所得200 000元、賀元杰的犯罪所得20 000元予以收繳。原告認(rèn)為，被告的侵權(quán)行為給其帶來了巨大的經(jīng)濟(jì)損失，為維護(hù)其合法權(quán)益，訴至法院要求二被告賠償經(jīng)濟(jì)損失650 000元，其中被告獲利530 000元，懲罰性賠償120 000元。庭審中，原告明確其主張以侵權(quán)獲利方法計(jì)算損害賠償數(shù)額，減去估算的應(yīng)付員工的工資等成本二被告獲利530 000元。

　　裁判內(nèi)容

　　重慶兩江新區(qū)（自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)）人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，關(guān)于賠償損失及為制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用的訴訟請求，原告主張被告侵權(quán)獲利的計(jì)算依據(jù)中，其依據(jù)的涉案侵權(quán)商品的進(jìn)貨價(jià)格、銷售價(jià)格、利潤、倉庫租賃費(fèi)用、物流費(fèi)用、銷售人員提成等成本均為估算，劉俊麗支付上家的86萬元進(jìn)貨亦不能證明全部銷售給被告，且上述商品包括“NIKE”和“adidas”兩個(gè)品牌，該兩個(gè)品牌的銷售金額和數(shù)量并不能從銷售總額和數(shù)量中予以區(qū)分，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)，難以將上述計(jì)算依據(jù)作為以侵權(quán)獲利方法計(jì)算損害賠償數(shù)額的基準(zhǔn)依據(jù)。故，結(jié)合原告涉案商標(biāo)具有較大的知名度、二被告銷售金額、已支付進(jìn)貨成本及一定的倉庫租賃費(fèi)用、物流費(fèi)用、銷售人員提成等成本及被告李強(qiáng)在接受訊問時(shí)自認(rèn)銷售收入大約20萬元左右的案件事實(shí)，并結(jié)合被告侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果以及原告為維權(quán)所支出的必要合理費(fèi)用，酌情確定二被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用為220 000元。

　　關(guān)于是否適用懲罰性賠償，本案中被告因銷售涉案品牌商品構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，并被處以刑事罰金、收繳犯罪所得。雖然刑事罰金與懲罰性賠償責(zé)任性質(zhì)、適用程序、支付對象不同，前者系刑事責(zé)任，主要目的為剝奪或削弱犯罪人犯罪的經(jīng)濟(jì)能力，后者為民事責(zé)任，目的在于加大違法成本、阻卻未來侵權(quán)行為發(fā)生，但懲罰性賠償對違法行為的懲治和遏制功能與刑事罰金具有一定的同質(zhì)性。因此，是否適用懲罰性賠償，應(yīng)考慮先期的刑事罰金是否已經(jīng)達(dá)到懲罰性賠償?shù)亩糁魄謾?quán)功能。如果刑事罰金已經(jīng)超過補(bǔ)償性賠償金的倍數(shù)，足以達(dá)到民事懲罰性賠償?shù)亩糁魄謾?quán)功能，則不宜再適用懲罰性賠償。本案中，被告在刑事處罰中已經(jīng)被沒收了全部侵權(quán)產(chǎn)品，兩被告共被處以130萬元的刑事罰金，并收繳犯罪所得22萬元，合計(jì)152萬元，該金額已經(jīng)超出原告主張的補(bǔ)償性賠償金53萬元的近兩倍、為本院酌定賠償金額22萬元的近七倍，已達(dá)到遏制侵權(quán)的功能，不宜再疊加適用懲罰性賠償金。因此，對原告主張二被告承擔(dān)懲罰性賠償?shù)恼埱螅驹翰挥柚С帧?/p>

　　一審宣判后，雙方均未提起上訴。

　　三、廣州廣電運(yùn)通金融電子股份有限公司與深圳怡化電腦股份公司侵害外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案【（2016）渝0112民初10433號、（2017）渝01民終1682號】

　　裁判要旨

　　1.外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)排除現(xiàn)有設(shè)計(jì)和抵觸申請，否則將有違“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)”的基本原則。一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)具有區(qū)別于現(xiàn)有設(shè)計(jì)、抵觸申請及現(xiàn)有設(shè)計(jì)組合的可識(shí)別的創(chuàng)新設(shè)計(jì)方可獲得專利授權(quán)，該可識(shí)別的創(chuàng)新設(shè)計(jì)即為授權(quán)外觀設(shè)計(jì)的區(qū)別設(shè)計(jì)特征。

　　2.專利權(quán)人在專利無效程序中陳述的并被專利授權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)的區(qū)別于對比設(shè)計(jì)的設(shè)計(jì)特征，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為該外觀設(shè)計(jì)的區(qū)別設(shè)計(jì)特征。如果被訴侵權(quán)外觀設(shè)計(jì)未包含前述設(shè)計(jì)特征且專利權(quán)人未證明該外觀設(shè)計(jì)專利存在其他區(qū)別設(shè)計(jì)特征（或者專利權(quán)人未指控被控侵權(quán)外觀設(shè)計(jì)包含其他區(qū)別設(shè)計(jì)特征）的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)外觀設(shè)計(jì)未落入該外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)范圍。

　　推薦理由

　　司法實(shí)踐中，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)遵循“整體觀察、綜合判斷”的比對原則，但諸多外觀設(shè)計(jì)系在現(xiàn)有設(shè)計(jì)的基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)新而獲得授權(quán)，且授權(quán)機(jī)構(gòu)在授權(quán)過程中對外觀設(shè)計(jì)專利并不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，因而區(qū)別設(shè)計(jì)特征的認(rèn)定對于被訴侵權(quán)設(shè)計(jì)與授權(quán)設(shè)計(jì)的相似性判斷尤為關(guān)鍵。本案中，明確了兩個(gè)原則，一是現(xiàn)有設(shè)計(jì)方案或抵觸申請均應(yīng)排除在外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)范圍；二是專利權(quán)人在專利無效程序中陳述的并被專利授權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)的區(qū)別于對比設(shè)計(jì)的設(shè)計(jì)特征，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為該外觀設(shè)計(jì)的區(qū)別設(shè)計(jì)特征，其對該外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品的整體視覺效果具有顯著影響。此案的裁判思路，對于同類案件的審理具有參考意義。

　　案情介紹

　　廣州廣電運(yùn)通金融電子股份有限公司（以下簡稱廣電公司）系“金融終端（A-008）”（專利號為ZL201330628687.X）的外觀設(shè)計(jì)專利的專利權(quán)人，授權(quán)公告日為2014年7月2日。怡化公司在其官方網(wǎng)站展示了VTS-330M及VTS-330MR型號的產(chǎn)品。

　　2017年5月12日，深圳怡化電腦股份公司（以下簡稱怡化公司）針對涉案外觀設(shè)計(jì)專利向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出無效宣告請求，并提交了專利號為201330395903.0的外觀設(shè)計(jì)專利作為對比設(shè)計(jì)。該專利的申請日為2013年8月19日，授權(quán)公告日為2014年2月12日，專利權(quán)人為廣電公司。

　　廣電公司在該無效宣告程序中提交的《意見陳述書》載明：涉案專利與對比設(shè)計(jì)的主要區(qū)別點(diǎn)包括：面板下部右側(cè)的凸出柜體表面形狀、凸出程度不一樣。對比設(shè)計(jì)是斜面凸出，而涉案專利是曲面凸出，凸出表面的形狀已經(jīng)實(shí)質(zhì)不同，且彎曲角度區(qū)別很大；腰帶至圓弧過渡區(qū)域的開口布局不一樣。涉案專利的腰帶至操作面板的圓弧過渡區(qū)域設(shè)有兩上下并列的細(xì)長的長條形開口，而對比設(shè)計(jì)并無該兩上下并列的長條形開口，相應(yīng)位置是一個(gè)較大的矩形開口；操作面板右側(cè)表面布局不一樣。涉案專利控制面板右側(cè)表面上，密碼輸入鍵盤位于右上端，右下端設(shè)計(jì)有感應(yīng)區(qū)（矩形形狀），而對比設(shè)計(jì)操作面板無感應(yīng)區(qū)設(shè)計(jì)，這些差異均是消費(fèi)者施以一般注意力可以察覺到。

　　2018年1月17日，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局就上述專利無效宣告請求一案作出的第34568號《無效宣告請求審查決定書》維持涉案專利權(quán)有效。該決定書主要載明如下內(nèi)容：專利復(fù)審委員會(huì)認(rèn)為，涉案專利與對比設(shè)計(jì)，兩者主要的相同點(diǎn)包括：整體都近似六面立方體形，前面板都向外凸出，下面顯示屏、帶狀區(qū)域、L形操作板、右側(cè)凸出箱體的位置布局均相同。區(qū)別點(diǎn)主要在于：（1）涉案專利右側(cè)下部凸出柜體向外凸出長度較長，而對比設(shè)計(jì)凸出部位向外凸出長度較短；（2）涉案專利左側(cè)L形操作板立面中間向內(nèi)凹陷，凹陷左側(cè)有兩個(gè)條形孔，右側(cè)有一個(gè)矩形結(jié)構(gòu)，而對比設(shè)計(jì)L形操作板立面上沒有凹陷，表面矩形孔的設(shè)計(jì)與涉案專利也不同；（3）涉案專利左側(cè)L形操作面板頂面右下角有一個(gè)矩形感應(yīng)區(qū)，按鍵裝置位于上部，而對比設(shè)計(jì)沒有感應(yīng)區(qū)設(shè)計(jì)，按鍵裝置位于中間；（4）涉案專利取鈔口位于右側(cè)柜體頂面，而對比設(shè)計(jì)取鈔口位于右側(cè)柜體立面上，且兩者形狀不同；（5）涉案專利整體前后縱深較短，而對比設(shè)計(jì)前后縱深較長；（6）其他差別：涉案專利帶狀區(qū)域上方中間有一個(gè)條形結(jié)構(gòu)，右側(cè)柜體上有個(gè)矩形框，而對比設(shè)計(jì)沒有；涉案專利顯示屏大小和右側(cè)掃描孔位置不同；相對于對比設(shè)計(jì)，涉案專利帶狀區(qū)域左邊沒有條形和橢圓形設(shè)計(jì)。專利復(fù)審委員會(huì)認(rèn)為，涉案專利與對比設(shè)計(jì)在前面上部顯示屏大小、掃描孔位置、中間帶狀區(qū)域內(nèi)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、L形操作板的形狀和結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)等存在諸多區(qū)別，尤其是L形操作板立面部分;右下方柜體凸出長度;取鈔口的位置設(shè)計(jì)明顯不同，雖然涉案專利與對比設(shè)計(jì)的整體形狀和一些局部結(jié)構(gòu)的布局有相同之處，但是整體而言，上述區(qū)別點(diǎn)對于一般消費(fèi)者而言不屬于施以一般注意力不容易察覺到的局部細(xì)微差異，對整體視覺效果會(huì)產(chǎn)生明顯的影響。因此，涉案專利與對比設(shè)計(jì)相比不屬于實(shí)質(zhì)相同的外觀設(shè)計(jì)，涉案專利符合專利法第23條第1款的規(guī)定。

　　廣電公司認(rèn)為怡化公司制造、銷售的VTS-330M及VTS-330MR型號的產(chǎn)品與其享有權(quán)利的外觀設(shè)計(jì)專利構(gòu)成相同或近似，落入外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)范圍，其侵權(quán)行為給廣電公司造成巨大損失。遂請求人民法院判令怡化公司停止制造、銷售、許諾銷售型號為VTS-330M及VTS-330MR的遠(yuǎn)程智能柜員機(jī)產(chǎn)品、立即銷毀尚未售出的侵權(quán)產(chǎn)品以及制造侵權(quán)產(chǎn)品的專用設(shè)備、模具及賠償廣電公司經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用共計(jì)300 000元。

　　裁判內(nèi)容

　　重慶市渝北區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，被訴侵權(quán)設(shè)計(jì)產(chǎn)品與外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品均為遠(yuǎn)程視頻虛擬柜臺(tái)金融設(shè)備，為相同商品，二者在整體視覺效果上無實(shí)質(zhì)性差異，兩者構(gòu)成近似，被訴侵權(quán)設(shè)計(jì)落入授權(quán)外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)范圍。怡化公司的涉案行為侵犯了廣電公司涉案專利權(quán)，遂判決怡化公司停止侵權(quán)、賠償廣電公司經(jīng)濟(jì)損失及合理開支20萬元。

　　宣判后，怡化公司提起上訴。重慶市第一中級人民法院認(rèn)為，就本案而言，涉案專利的權(quán)利證書的簡要說明中并未記載其設(shè)計(jì)特征，廣電公司在專利無效宣告程序案件中陳述了其授權(quán)設(shè)計(jì)方案與抵觸申請?jiān)O(shè)計(jì)方案存在的區(qū)別點(diǎn)，專利復(fù)審委員會(huì)確認(rèn)上述區(qū)別點(diǎn)對于一般消費(fèi)者而言不屬于施以一般注意力不容易察覺到的局部細(xì)微差異，對整體視覺效果會(huì)產(chǎn)生明顯的影響，并基于涉案授權(quán)外觀設(shè)計(jì)的區(qū)別點(diǎn)即區(qū)別設(shè)計(jì)特征維持該專利權(quán)有效。因此，涉案授權(quán)外觀設(shè)計(jì)的設(shè)計(jì)特征至少包括上述區(qū)別設(shè)計(jì)特征。而被訴侵權(quán)外觀設(shè)計(jì)并未包含專利權(quán)人在專利無效程序中陳述的并被專利授權(quán)確權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)的涉案授權(quán)外觀設(shè)計(jì)的全部區(qū)別設(shè)計(jì)特征。鑒于專利權(quán)人未能證明涉案外觀設(shè)計(jì)專利還存在其他設(shè)計(jì)特征也未明確指控被訴侵權(quán)外觀設(shè)計(jì)包含涉案專利的其他設(shè)計(jì)特征，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)未落入涉案授權(quán)外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)范圍。廣電公司關(guān)于被訴侵權(quán)外觀設(shè)計(jì)落入涉案外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)范圍的指控不能成立，其基于該指控而提出的要求怡化公司承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償經(jīng)濟(jì)損失等全部訴訟請求均不能成立。怡化公司關(guān)于其不構(gòu)成侵權(quán)、不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的上訴理由成立。故，二審法院判決撤銷原判，并改判駁回怡化公司的全部訴訟請求。

　　四、陳俊邑與湖北中煙工業(yè)有限責(zé)任公司、重慶重百九龍百貨有限公司、武漢虹之彩包裝印刷有限公司侵害著作權(quán)糾紛案【（2018）渝05民初字1224號、(2019)渝民終840號】

　　裁判要旨

　　侵害著作權(quán)糾紛案件中，人民法院在確定賠償數(shù)額時(shí)應(yīng)考慮侵權(quán)人的侵權(quán)方式。一般而言，如果侵權(quán)人是直接復(fù)制、銷售作品的復(fù)制件，由于復(fù)制件的銷量與利潤將直接影響作者的可得利益，此時(shí)可根據(jù)侵權(quán)復(fù)制件的銷售利潤與數(shù)量計(jì)算侵權(quán)人的違法所得。而在侵權(quán)人將作品用于商業(yè)用途時(shí)（比如用于商品的外包裝裝潢等），由于侵權(quán)人的獲利主要來自于自己的商品或服務(wù)，而非來自于作者的作品，因此這種情況下主要應(yīng)參考類似情況下的稿酬標(biāo)準(zhǔn)、合理許可費(fèi)、轉(zhuǎn)讓費(fèi)或設(shè)計(jì)費(fèi)，并根據(jù)作品的獨(dú)創(chuàng)性、作者的知名度、作品在產(chǎn)品中的顯著性、侵權(quán)人的經(jīng)營規(guī)模、范圍、獲利等因素，確定合理的賠償額。

　　推薦理由

　　商品外包裝裝潢越來越被商家所重視，本案提醒企業(yè)在設(shè)計(jì)外包裝裝潢時(shí)，應(yīng)注意避免侵犯他人著作權(quán)，減少經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，對于未經(jīng)著作權(quán)人許可將其美術(shù)作品使用于商品外包裝構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)的行為該如何確定賠償數(shù)額的問題，本案亦具有一定的參考價(jià)值。

　　案情簡介

　　陳俊邑系《龍鳳呈祥喜慶花紋邊框2012》作品的著作權(quán)人。湖北中煙工業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡稱湖北中煙）與武漢虹之彩包裝印刷有限公司（以下簡稱武漢虹之彩公司）簽訂合同，委托武漢虹之彩公司為新產(chǎn)品“黃鶴樓（祝福）”香煙設(shè)計(jì)包裝。武漢虹之彩公司未經(jīng)陳俊邑許可將其美術(shù)作品使用并印刷在香煙外包裝上，賣給湖北中煙。湖北中煙、重慶重百九龍百貨有限公司（以下簡稱重慶九龍百貨）銷售含有案涉龍鳳呈祥圖案的香煙構(gòu)成侵權(quán)。陳俊邑起訴湖北中煙、武漢虹之彩公司、重慶九龍百貨侵害著作權(quán)，請求：1.重慶九龍百貨、湖北中煙停止侵權(quán)行為；2.湖北中煙將黃鶴樓（祝福）香煙及相關(guān)品宣物料召回、停止生產(chǎn)、停止銷售并銷毀該款香煙庫存；3.重慶九龍百貨、湖北中煙在主流媒體說明侵權(quán)事宜消除影響并向陳俊邑道歉；4.重慶九龍百貨、湖北中煙賠償陳俊邑人民幣3200萬元（其中侵權(quán)賠償3000萬元，律師費(fèi)及合理開支200萬元）；5.訴訟費(fèi)用由重慶九龍百貨、湖北中煙承擔(dān)。陳俊邑表示不請求武漢虹之彩公司在本案中承擔(dān)法律責(zé)任。

　　裁判內(nèi)容

　　重慶市第五中級人民法院認(rèn)為，涉訴的圖案為長方形，以龍鳳為主體。作為中國最傳統(tǒng)的文化符號，龍鳳圖案確實(shí)很多，夔龍紋、卷云紋的表現(xiàn)手法也屬常見。但是本案的圖案運(yùn)用卷云紋來描繪龍鳳，使龍鳳形象更為空靈、抽象和生動(dòng)；龍鳳各占據(jù)長方形的左右一角，既有對稱美又有細(xì)微變化；龍鳳頭部上揚(yáng)、相對，作飛翔姿態(tài)且拱衛(wèi)“2012”，與圖案文字“二零一二龍鳳呈祥”相呼應(yīng)；金色圖案配紅色襯底，加金色邊框裝飾，結(jié)構(gòu)完整。整幅作品與既有圖案相比，雖然借鑒了傳統(tǒng)的表達(dá)方式，但融入了作者自己的構(gòu)思而作出具有獨(dú)創(chuàng)性的外在表達(dá)。因此，該院認(rèn)定涉案圖案屬于美術(shù)作品，原告陳俊邑對該作品享有著作權(quán)，其合法權(quán)利應(yīng)受法律保護(hù)。湖北中煙作為對涉案美術(shù)作品進(jìn)行實(shí)際使用的生產(chǎn)者、銷售者，同時(shí)亦是香煙煙標(biāo)約定的著作權(quán)人，且對煙標(biāo)設(shè)計(jì)圖案進(jìn)行了最后審定，理應(yīng)對外承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。至于湖北中煙與武漢虹之彩公司之間關(guān)于武漢虹之彩公司承諾不得侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的約定，屬于另一法律關(guān)系，湖北中煙不得以合同約定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)瑕疵擔(dān)保條款對抗權(quán)利人。關(guān)于賠償金額問題，涉案作品被印制在煙標(biāo)上成為香煙包裝的一部分，煙盒只是香煙產(chǎn)品的包裝物，湖北中煙生產(chǎn)銷售的是香煙而非涉案美術(shù)作品，故香煙的利潤與本案侵權(quán)的違法所得顯然不同，而購買香煙的影響因素與其價(jià)值貢獻(xiàn)比例也不一樣。參考類似情況下的稿酬標(biāo)準(zhǔn)、合理許可費(fèi)、轉(zhuǎn)讓費(fèi)或設(shè)計(jì)費(fèi)，并根據(jù)作品的獨(dú)創(chuàng)性、作者的知名度、作品在產(chǎn)品中的顯著性、侵權(quán)人的經(jīng)營規(guī)模、范圍、獲利等因素，確定合理的賠償額。重慶九龍百貨銷售的香煙有合法來源，且對涉案香煙已做下架處理，故在本案中不承擔(dān)侵權(quán)的賠償責(zé)任。判決如下：一、湖北中煙、重慶九龍百貨在判決生效后，立即停止侵犯陳俊邑《龍鳳呈祥喜慶花紋邊框2012》作品的著作權(quán)；二、湖北中煙于判決生效之日起十日內(nèi)賠償陳俊邑經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用20萬元；三、駁回陳俊邑的其他訴訟請求。一審判決后，陳俊邑、湖北中煙均提起上訴，重慶市高級人民法院維持原判。

　　五、重慶指南針建材有限公司與重慶市建筑材料協(xié)會(huì)、吳德禮不正當(dāng)競爭糾紛案【（2018）渝0112民初10211號、（2019）渝01民終1026號】

　　裁判要旨

　　1.《反不正當(dāng)競爭法》第二條對“經(jīng)營者”的界定采用的是“行為標(biāo)準(zhǔn)”。行業(yè)協(xié)會(huì)從事商品生產(chǎn)或者提供服務(wù)等經(jīng)營活動(dòng)的，應(yīng)認(rèn)定為經(jīng)營者。

　　2.區(qū)分行業(yè)協(xié)會(huì)行為、會(huì)員行為以及協(xié)會(huì)與會(huì)員的共同行為，應(yīng)當(dāng)綜合考慮行為實(shí)施者的身份、職責(zé)、行為名義、業(yè)務(wù)范圍、受益人、行為性質(zhì)等因素。若行業(yè)協(xié)會(huì)的特定會(huì)員與協(xié)會(huì)存在身份、利益混同且其對協(xié)會(huì)具有控制能力，則對以協(xié)會(huì)名義實(shí)施的以該會(huì)員為直接受益對象的經(jīng)營行為，應(yīng)認(rèn)定為協(xié)會(huì)和該會(huì)員的共同行為。

　　推薦理由

　　實(shí)踐中，經(jīng)營者通過控制行業(yè)協(xié)會(huì)并以行業(yè)協(xié)會(huì)的名義來實(shí)施不正當(dāng)競爭的現(xiàn)象越來越普遍。本案突破傳統(tǒng)思維，結(jié)合相關(guān)證據(jù)認(rèn)定行業(yè)協(xié)會(huì)和控制該行業(yè)協(xié)會(huì)且實(shí)際受益的會(huì)員構(gòu)成共同侵權(quán)，對規(guī)制濫用行業(yè)協(xié)會(huì)名義實(shí)施不正當(dāng)競爭的行為具有一定的指導(dǎo)意義。

　　行業(yè)協(xié)會(huì)作為非營利性法人，具有維護(hù)行業(yè)競爭秩序、促進(jìn)行業(yè)發(fā)展的作用。但行業(yè)協(xié)會(huì)畢竟是代表其會(huì)員利益的服務(wù)組織，其服務(wù)會(huì)員的目的有時(shí)與維護(hù)行業(yè)秩序存在沖突。本案涉及以下兩方面的問題：一是行業(yè)協(xié)會(huì)是否屬于反不正當(dāng)競爭法上的經(jīng)營者。行業(yè)協(xié)會(huì)參與市場競爭的行為是否受反不正當(dāng)競爭法規(guī)制；二是如何規(guī)制行業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員濫用行業(yè)協(xié)會(huì)法人資格逃避不正當(dāng)競爭法律責(zé)任的行為。前述問題，理論和實(shí)務(wù)均存爭議。本案從反不正當(dāng)競爭法對經(jīng)營者的定義出發(fā)，確立了以“行為標(biāo)準(zhǔn)”界定經(jīng)營者的裁判規(guī)則，對規(guī)范行業(yè)協(xié)會(huì)的市場競爭具有積極的引導(dǎo)作用；對于會(huì)員濫用行業(yè)協(xié)會(huì)法人資格的行為，本案從民事行為的基本理論出發(fā)，論證了認(rèn)定民事行為主體、行為形態(tài)的方法，將行業(yè)協(xié)會(huì)會(huì)員濫用協(xié)會(huì)法人資格的行為納入反不正當(dāng)競爭法的規(guī)制范疇，有利于凈化市場競爭環(huán)境。

　　案情介紹

　　重慶指南針建材有限公司(以下簡稱“指南針公司”)的經(jīng)營范圍包括生產(chǎn)、銷售建筑通風(fēng)煙道、閥門等，其產(chǎn)品被重慶市地產(chǎn)集團(tuán)納入指定使用產(chǎn)品。2018年4月15日，重慶市機(jī)制排煙氣道專委會(huì)（以下簡稱“煙道專委會(huì)”）以渝機(jī)制煙道專字（2018）12號文件分別致函重慶市地產(chǎn)集團(tuán)及其項(xiàng)目部，指稱指南針公司的防火止回閥與標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范不符合、不能滿足相關(guān)要求，指南針公司自行委托鑒定機(jī)構(gòu)出具的檢測報(bào)告不具備權(quán)威公正性等,函末留有工作聯(lián)系電話。該電話號碼的使用者為重慶市建筑材料協(xié)會(huì)（以下簡稱“建材協(xié)會(huì)”）二級分會(huì)煙道專委會(huì)的負(fù)責(zé)人吳德禮，其又是小米品牌防火止回閥產(chǎn)品的重慶總代理、重慶多捷茂建材有限公司（以下簡稱“多捷茂公司”）的股東和經(jīng)理，還是重慶云帆保溫材料有限公司（以下簡稱“云帆公司”）的法定代表人和股東，后者系萬居品牌防火止回閥的重慶總代理，小米牌、萬居牌防火止回閥與指南針公司的產(chǎn)品同為公租房指定品牌，多捷茂公司和云帆公司均為重慶市地產(chǎn)集團(tuán)的供貨商。指南針公司認(rèn)為，該函針對其產(chǎn)品質(zhì)量現(xiàn)狀所作的陳述無事實(shí)依據(jù)，屬于捏造事實(shí)、曲解相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，構(gòu)成商業(yè)詆毀，請求法院判令：吳德禮立即停止發(fā)布與案涉函件內(nèi)容相同或近似的商業(yè)詆毀內(nèi)容并在重慶晨報(bào)上連續(xù)三十天發(fā)布致歉聲明以消除影響;吳德禮及建材協(xié)會(huì)共同賠償經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用共計(jì)2 000 000元。?

　　裁判內(nèi)容

　　重慶市渝北區(qū)人民法院認(rèn)為，煙道專委會(huì)行為的最終獲益者是其會(huì)員企業(yè)，該專委會(huì)事實(shí)上間接參與了排煙氣道市場的競爭,故應(yīng)受到《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)制，因其并未登記，其行為后果應(yīng)由其上級機(jī)構(gòu)建材協(xié)會(huì)承擔(dān)；指南針公司的證據(jù)不能證明案涉函件系吳德禮個(gè)人行為，故吳德禮主體不適格；煙道專委會(huì)在案涉函件中的陳述并無事實(shí)依據(jù)，且存在誤導(dǎo)性陳述，構(gòu)成商業(yè)詆毀。

　　指南針公司、建材協(xié)會(huì)不服一審判決，提起上訴。重慶市第一中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，本案二審的爭議焦點(diǎn)為：一、建材協(xié)會(huì)能否被認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的經(jīng)營者，本案被控侵權(quán)行為的行為主體是誰；二、被控侵權(quán)行為是否構(gòu)成商業(yè)詆毀；三、吳德禮與建材協(xié)會(huì)應(yīng)否共同承擔(dān)責(zé)任，以及承擔(dān)何種責(zé)任。首先，依照《反不正當(dāng)競爭法》（2017年修訂）第二條第三款規(guī)定，對反不正當(dāng)競爭法上經(jīng)營者的認(rèn)定，應(yīng)采用“行為標(biāo)準(zhǔn)”，即不論其主體資格如何，只要其從事或參與了商品生產(chǎn)、經(jīng)營或者提供服務(wù)的市場行為，均應(yīng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法上的經(jīng)營者。據(jù)建材協(xié)會(huì)章程所載服務(wù)內(nèi)容，其可構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》意義上的經(jīng)營者。關(guān)于本案被控侵權(quán)行為的行為主體問題，該院認(rèn)為，民事行為主體有自然人、法人和非法人組織之分，對后者而言，其積極行為均需通過自然人方能實(shí)施，通常情況下，雇員在其職責(zé)范圍內(nèi)以組織的名義所作出的行為應(yīng)當(dāng)被視為組織行為進(jìn)而認(rèn)定其行為后果由組織承擔(dān)。但前述規(guī)則并非絕對，自然人身份多元、行為本身多樣以及自然人與組織之間關(guān)系復(fù)雜，在此情形下，機(jī)械的適用前述規(guī)則可能會(huì)使自然人濫用組織獨(dú)立地位以逃避責(zé)任成為可能。就司法層面而言，法院在認(rèn)定某一民事行為的行為主體時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮實(shí)施該行為的自然人身份、職責(zé)、行為名義、組織業(yè)務(wù)范圍、受益人、行為性質(zhì)等因素，以合理界定個(gè)人行為、組織行為以及共同行為。如果自然人與其所屬組織存在身份、利益混同情形且自然人對該組織有控制能力，則對該自然人以組織名義實(shí)施的以該自然人為直接受益對象的行為，即便該組織自認(rèn)其為組織行為，仍應(yīng)被認(rèn)定為共同行為。就本案而言，案涉函件系以煙道專委會(huì)的名義發(fā)出，函件所載明的聯(lián)系人吳德禮系煙道專委員的負(fù)責(zé)人。從行為外觀看，煙道專委會(huì)完全符合被控侵權(quán)行為主體的表征，但考慮到案涉函件本質(zhì)上直接參與到煙道專委會(huì)非會(huì)員與其客戶之間的經(jīng)營活動(dòng)中，該函件超出了煙道專委會(huì)的業(yè)務(wù)職責(zé)范圍，煙道專委會(huì)與其會(huì)員單位多捷茂公司在人員、場地和其他方面具有高度的重合性，吳德禮作為多捷茂公司的股東和總經(jīng)理，具有加蓋煙道專委會(huì)印章的條件和便利性等因素，吳德禮與煙道專委會(huì)應(yīng)系案涉被控侵權(quán)行為的共同行為主體。其次，《反不正當(dāng)競爭法》（2017年修訂）第十一條規(guī)定的虛假信息是指與真實(shí)信息情況不相符的信息，但此處的“真實(shí)情況”不是指“絕對真實(shí)”，而是指在特定時(shí)間相關(guān)主體所認(rèn)可的“真實(shí)”?！疤囟〞r(shí)間”點(diǎn)應(yīng)確定為經(jīng)營者編造或者傳播相關(guān)信息的時(shí)間點(diǎn)。本案建材協(xié)會(huì)及吳德禮當(dāng)庭確認(rèn)案涉函件發(fā)出時(shí)，該函件中陳述的內(nèi)容并無證據(jù)予以佐證，應(yīng)屬于編造、傳播了“虛假信息”，因而構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法上的商業(yè)詆毀。至于被訴行為實(shí)施后作出的檢測報(bào)告，無論其結(jié)論如何，均不能補(bǔ)正該行為的正當(dāng)性進(jìn)而不影響該行為的定性。同時(shí)，就案涉函件本身而言，因其中部分內(nèi)容并不真實(shí)，即便該函件存在與被訴行為實(shí)施后作出的檢測報(bào)告相一致的內(nèi)容，也不影響其構(gòu)成誤導(dǎo)性信息的結(jié)論。最后，案涉函件系由煙道專委會(huì)和吳德禮共同實(shí)施，依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第八條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由二者承擔(dān)連帶責(zé)任,因煙道專委會(huì)系建材協(xié)會(huì)的二級分會(huì)，煙道專委會(huì)的相應(yīng)責(zé)任應(yīng)由建材協(xié)會(huì)予以承擔(dān)。綜上，重慶市第一中級人民法院判決如下： 一、撤銷重慶市渝北區(qū)人民法院（2018）渝0112民初10211號民事判決； 二、吳德禮立即停止發(fā)布與案涉函件內(nèi)容相同或近似的函件； 三、吳德禮于本判決生效之日起十日內(nèi)向重慶地產(chǎn)集團(tuán)、重慶市地產(chǎn)集團(tuán)培都佳園項(xiàng)目部發(fā)出書面聲明以消除影響（聲明內(nèi)容由本院審核）。若拒不消除影響的，本院將采取公告、登報(bào)等方式，將判決的主要內(nèi)容及有關(guān)情況公布于眾，費(fèi)用由吳德禮承擔(dān)； 四、吳德禮、建材協(xié)會(huì)于本判決生效之日起十日內(nèi)向指南針公司支付為制止侵權(quán)行為所支付的合理費(fèi)用25 000元； 五、駁回指南針公司的其他訴訟請求。

　　六、重慶易寵科技有限公司與黃延模不正當(dāng)競爭糾紛案【（2019）渝0192民初243號】

　　裁判要旨

　　個(gè)人開辦的微信公眾號從事或參與市場經(jīng)營行為的，該個(gè)人可以被認(rèn)定為《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的經(jīng)營者；如果該微信公眾號對具有競爭關(guān)系的其他經(jīng)營者做出了超出正當(dāng)商業(yè)評價(jià)、損害他人商譽(yù)的行為，構(gòu)成《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的商業(yè)詆毀，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

　　推薦理由

　　當(dāng)經(jīng)營者或廣告商利用微信公眾號發(fā)布商業(yè)信息時(shí)，若故意發(fā)布不實(shí)信息，損害他人商譽(yù)的，極有可能構(gòu)成商業(yè)詆毀。本案對微信公眾號個(gè)人運(yùn)營者成為反不正當(dāng)競爭法規(guī)制的行為主體以及正當(dāng)商業(yè)評價(jià)的界限進(jìn)行了認(rèn)定，對規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)中各類主體的交易行為具有指導(dǎo)意義。

　　案情介紹

　　原告重慶易寵科技有限公司成立于2008年，經(jīng)營范圍包括計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)、銷售寵物用品等，“E寵商城”系原告旗下的電子商務(wù)平臺(tái)。2011年至2017年期間，原告及其產(chǎn)品獲得“重慶市電子商務(wù)示范企業(yè)”“全國獨(dú)立零售電商百強(qiáng)”“重慶市高新技術(shù)產(chǎn)品”等榮譽(yù)。被告黃延模系微信公眾號“愛貓”（微信號：aimao1024）的運(yùn)營者，該公眾號簡介為“愛貓，一個(gè)貓咪公眾號”，主要有三個(gè)版塊：科普、公益、合作。被告在公眾號上為商家和團(tuán)隊(duì)做廣告推廣，并接受商家贊助開展活動(dòng)。2018年12月21日，黃延模在涉案公眾號發(fā)布文章《E寵銷售的臨期貓糧，是問題糧？假糧？》。原告認(rèn)為，被告發(fā)布的上述文章缺乏客觀事實(shí)基礎(chǔ)和證據(jù)，對原告的商品進(jìn)行惡意詆毀、貶低，其行為構(gòu)成商業(yè)詆毀，遂訴至法院請求判令被告立即停止侵權(quán)，發(fā)布聲明以消除影響。

　　裁判內(nèi)容

　　重慶兩江新區(qū)（自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)）人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告作為自然人，雖然沒有直接從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營或提供服務(wù)，但其在公眾號上為商家和團(tuán)隊(duì)做廣告推廣，并接收商家贊助開展活動(dòng)，可以認(rèn)定其從事或參與經(jīng)營活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法上的經(jīng)營者。由于原、被告均直接或間接從事涉及貓糧產(chǎn)業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)，故在上述領(lǐng)域存在相應(yīng)的競爭關(guān)系。被告在明知“E寵臨期渴望檢測報(bào)告”和“正?？释麢z測報(bào)告”數(shù)值相差不大且沒有其他證據(jù)的情況下，發(fā)布具有不實(shí)內(nèi)容的文章，超出正當(dāng)商業(yè)評價(jià)的范疇，屬于誤導(dǎo)性信息，對原告產(chǎn)生錯(cuò)誤評價(jià)，損害原告的商譽(yù)。被告的上述行為構(gòu)成商業(yè)詆毀，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。遂判決被告停止商業(yè)詆毀行為，刪除其“愛貓”微信公眾號中發(fā)布的文章《E寵銷售的臨期貓糧，是問題糧？假糧？》，并在其“愛貓”微信公眾號連續(xù)30天公開發(fā)表致歉聲明以消除影響。一審判決后，雙方當(dāng)事人均未上訴。?

　　七、重慶慢牛工商咨詢有限公司與譚慶、重慶億聯(lián)金匯企業(yè)管理咨詢有限公司侵害商業(yè)秘密糾紛案【（2019）渝05民初1225號】

　　裁判要旨

　　在商業(yè)秘密保護(hù)中，對于客戶名單、交易意向包括具體需求、價(jià)格咨詢等具有即時(shí)性和私密性且能帶來現(xiàn)實(shí)利益的商業(yè)信息應(yīng)當(dāng)作為商業(yè)秘密予以保護(hù)。權(quán)利人員工為謀取私利，串通同業(yè)競爭者，共同實(shí)施非法獲取、披露、使用權(quán)利人商業(yè)秘密，損害權(quán)利人利益并使同業(yè)競爭者獲利，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成惡意的共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)對員工和同業(yè)競爭者處以侵權(quán)所獲利益的一倍以上五倍以下的懲罰性連帶賠償責(zé)任。?

　　推薦理由

　　本案系《反不正當(dāng)競爭法》2019年4月修訂后，準(zhǔn)確界定商業(yè)秘密中“商業(yè)信息”以及對侵害商業(yè)秘密的行為適用懲罰性賠償?shù)牡谝慌讣?/p>

　　《反不正當(dāng)競爭法》在2019年4月修訂中增加了“商業(yè)信息”，2020年1月15日《中美貿(mào)易協(xié)定》對商業(yè)秘密的約定中亦有“商業(yè)信息”的相關(guān)規(guī)定。本案結(jié)合相關(guān)證據(jù)，確定對于客戶名單、交易意向包括具體需求、價(jià)格咨詢等具有即時(shí)性和私密性且能帶來現(xiàn)實(shí)利益的商業(yè)信息應(yīng)當(dāng)作為商業(yè)秘密予以保護(hù)，具有一定的指導(dǎo)價(jià)值。

　　實(shí)踐中，公司員工與第三人里應(yīng)外合侵害公司商業(yè)秘密的現(xiàn)象比較普遍，本案結(jié)合相關(guān)證據(jù)，認(rèn)定公司員工與使用該商業(yè)秘密的他人構(gòu)成共同侵權(quán)，承擔(dān)連帶責(zé)任，對規(guī)制公司員工與他人里應(yīng)外合惡意串通損害公司商業(yè)秘密的行為，具有重要的實(shí)踐意義。

　　《反不正當(dāng)競爭法》在2019年4月修訂中增加了懲罰性賠償?shù)囊?guī)定。本案結(jié)合單位內(nèi)部人員知悉商業(yè)秘密的價(jià)值，泄密的主觀惡性較大，且與他人通謀，披露、使用商業(yè)秘密的后果以及對營商環(huán)境的破壞更嚴(yán)重，符合商業(yè)秘密懲罰性賠償?shù)囊?guī)定，按照侵權(quán)所得數(shù)額進(jìn)行懲罰性賠償，對探索商業(yè)秘密的懲罰性賠償適用規(guī)則具有價(jià)值和意義。

　　本案一審判決后，雙方當(dāng)事人服從判決，且被告主動(dòng)積極履行判決義務(wù)，說明裁判尺度把握得當(dāng)，達(dá)到了法律效果和社會(huì)效果的高度統(tǒng)一。

　　案情介紹

　　原告于2018年5月21日聘用被告譚慶在公司商務(wù)部門從事商務(wù)顧問工作，主要工作職責(zé)為負(fù)責(zé)對公司推廣獲得的客戶信息進(jìn)行跟蹤，并與客戶談判、簽約。2018年8月至2019年3月被告譚慶在職期間，利用職務(wù)便利，多次將其掌握的原告已采取保密措施的客戶名單及服務(wù)需求等信息披露給被告億聯(lián)金匯咨詢公司。被告億聯(lián)金匯咨詢公司利用獲得的客戶名單及需求信息，通過降低報(bào)價(jià)、偽裝原告公司員工、電話拉客等方式為其提供代辦工商營業(yè)執(zhí)照等服務(wù)并收取相應(yīng)費(fèi)用，事后將收取費(fèi)用的一定比例支付給被告譚慶作為報(bào)酬。經(jīng)核算，上述二被告侵權(quán)行為造成的原告經(jīng)濟(jì)損失，依二被告通過微信轉(zhuǎn)賬方式確定成交金額計(jì)算，共計(jì)24 710元。

　　裁判內(nèi)容

　　重慶市第五中級人民法院認(rèn)為，被告譚慶在其任職原告公司商務(wù)代表期間，與被告億聯(lián)金匯咨詢公司共同實(shí)施非法獲取、披露、使用或者允許他人使用原告商業(yè)秘密的行為，情節(jié)嚴(yán)重，主觀惡意明顯，損害原告合法權(quán)益，擾亂市場競爭秩序，構(gòu)成不正當(dāng)競爭，依法應(yīng)連帶承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。判決如下：一、被告譚慶、被告重慶億聯(lián)金匯管理咨詢有限公司立即停止不正當(dāng)競爭行為，不得披露、使用或允許他人使用已知悉的原告重慶慢牛工商咨詢有限公司的商業(yè)秘密；二、被告譚慶、被告重慶億聯(lián)金匯管理咨詢有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告重慶慢牛工商咨詢有限公司連帶賠償經(jīng)濟(jì)損失74 130元；三、被告譚慶、被告重慶億聯(lián)金匯管理咨詢有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告重慶慢牛工商咨詢有限公司連帶賠償為制止侵權(quán)產(chǎn)生的合理費(fèi)用4500元；四、駁回原告重慶慢牛工商咨詢有限公司的其他訴訟請求。一審判決后，雙方當(dāng)事人均未提起上訴。

　　八、昆山和準(zhǔn)測試有限公司、富士和機(jī)械工業(yè)（昆山）有限公司與重慶三友機(jī)器制造有限責(zé)任公司、林信宏侵害技術(shù)秘密糾紛案【(2017)渝01民初60號、（2019）渝民終80號 】

　　裁判要旨

　　1.侵害商業(yè)秘密糾紛案件中，原告主張其繼受取得的商業(yè)秘密具有保密性的，應(yīng)提供證據(jù)證明原告及原權(quán)利人均采取了保密措施；

　　2.原告將簽訂保密協(xié)議作為其唯一的保密措施時(shí)，該協(xié)議應(yīng)對需要保密的信息有明確指向，使保密義務(wù)主體知悉需要保密的信息的具體內(nèi)容和范圍。

　　推薦理由

　　商業(yè)秘密保護(hù)是2020年1月《中美貿(mào)易協(xié)定》的重要內(nèi)容之一，也是2019年《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》修訂的主要內(nèi)容之一。修訂后的《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)秘密保密性的要求沒有改變，并且，在增加的第三十二條中明確規(guī)定商業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)提供初步證據(jù)證明其已經(jīng)對所主張的商業(yè)秘密采取保密措施。由此可見，保密性始終是商業(yè)秘密的必要條件之一。

　　對于商業(yè)秘密保密性的認(rèn)定，《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條作了較為詳細(xì)的規(guī)定。但是，司法實(shí)踐中總會(huì)遇到新情況、新問題。本案對繼受取得商業(yè)秘密以及將保密協(xié)議作為唯一保密措施這兩種情形下，該如何認(rèn)定商業(yè)秘密保密性的問題進(jìn)行了分析論證。本案雖適用《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法（1993）》進(jìn)行審理，但對修法之后商業(yè)秘密糾紛案件審判仍具有重要的參考借鑒價(jià)值。

　　案情介紹

　　林信宏（臺(tái)灣居民）于2005年9月入職六和股份公司，先后在鑄加開發(fā)課、F群研發(fā)中心任工程師、資深工程師、F群研發(fā)中心副課長職務(wù)，具體負(fù)責(zé)產(chǎn)品設(shè)計(jì)、分析及測試、現(xiàn)場產(chǎn)品生產(chǎn)等工作。2013年7月起任營運(yùn)總部副課長，負(fù)責(zé)管理研發(fā)中心（昆山）所有對內(nèi)及對外之事務(wù)。2015年2月起，林信宏入職昆山和準(zhǔn)測試有限公司（以下簡稱和準(zhǔn)測試公司），任執(zhí)行經(jīng)理，管理該公司所有對內(nèi)及對外之事務(wù)。2015年3月，林信宏從和準(zhǔn)測試公司離職。

　　六和股份公司與林信宏簽訂的《六和機(jī)械股份有限公司員工約定書》中，有林信宏“保證基于職務(wù)上所得知之機(jī)密（包括公司經(jīng)營上之各項(xiàng)機(jī)密及公司對他公司之保密約定）”的內(nèi)容。

　　和準(zhǔn)測試公司、富士和機(jī)械工業(yè)（昆山）有限公司（以下簡稱富士和公司）認(rèn)為，林信宏非法披露、重慶三友機(jī)器制造有限責(zé)任公司（以下簡稱三友公司）非法獲取、使用了涉案技術(shù)秘密，遂訴至一審法院，請求：1.判令三友公司、林信宏立即停止對和準(zhǔn)測試公司、富士和公司技術(shù)秘密的侵權(quán)行為；2.判令三友公司、林信宏共同向和準(zhǔn)測試公司、富士和公司公開賠禮致歉，并在市級以上報(bào)紙媒體刊登；3.判令三友公司、林信宏共同賠償和準(zhǔn)測試公司、富士和公司經(jīng)濟(jì)損失990萬元；4.本案訴訟費(fèi)用由三友公司、林信宏承擔(dān)。

　　裁判內(nèi)容

　　重慶市第一中級人民法院作出一審判決：駁回原告和準(zhǔn)測試公司、富士和公司的全部訴訟請求。和準(zhǔn)測試公司、富士和公司不服一審判決，向重慶市高級人民法院提起上訴。

　　重慶市高級人民法院認(rèn)為：本案中，和準(zhǔn)測試公司、富士和公司提交的用于證明涉案技術(shù)信息經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的唯一證據(jù)是六和股份公司與林信宏簽訂的《六和機(jī)械股份有限公司員工約定書》。然而，該證據(jù)無法證明涉案技術(shù)信息具有保密性，故相關(guān)信息不構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的商業(yè)秘密，理由如下：

　　根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（1993年施行）第十條第三款、《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定，采取保密措施的主體應(yīng)為商業(yè)秘密權(quán)利人，以體現(xiàn)權(quán)利人的保密意愿。本案中，和準(zhǔn)測試公司、富士和公司主張系商業(yè)秘密權(quán)利人，但該兩公司提交的關(guān)于保密措施的證據(jù)僅為案外人六和股份公司與林信宏簽訂的《六和機(jī)械股份有限公司員工約定書》，而未提交以該兩公司作為主體采取保密措施的證據(jù)。即使和準(zhǔn)測試公司、富士和公司能夠證明六和股份公司系涉案技術(shù)信息的原始權(quán)利人且采取了保密措施，但在相關(guān)技術(shù)信息資料由原始權(quán)利人轉(zhuǎn)移至和準(zhǔn)測試公司之后，和準(zhǔn)測試公司仍應(yīng)舉證證明在其持有相關(guān)信息期間也采取了保密措施，以確保在正常情況下涉密信息不會(huì)泄漏。否則，本院無法認(rèn)定涉案技術(shù)信息經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施。

　　并且，僅就六和股份公司采取的保密措施而言，也不足以被認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第三款規(guī)定的“保密措施”。六和股份公司與林信宏簽訂的《六和機(jī)械股份有限公司員工約定書》中雖然有“保證基于職務(wù)上所得知之機(jī)密（包括公司經(jīng)營上之各項(xiàng)機(jī)密及公司對他公司之保密約定）”的保密條款，但由于該條款對于林信宏負(fù)有保密義務(wù)的信息并無明確指向，與涉案技術(shù)信息無法形成對應(yīng)關(guān)系，從而導(dǎo)致林信宏較難知悉需要保密的技術(shù)信息的具體內(nèi)容和范圍。因此，在正常情況下該保密條款并不足以防止涉密信息泄漏，即不符合《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定的要求。故和準(zhǔn)測試公司、富士和公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。二審法院判決如下：駁回上訴，維持原判。

　　九、雷飛與重慶源榕和餐飲文化有限公司特許經(jīng)營合同糾紛案【（2019）渝05民初472號、（2019）渝民終2054號】

　　裁判要旨

　　特許經(jīng)營合同生效后，被特許人的非惡意違約行為促成了合同約定的解除條件時(shí)，仍可認(rèn)定約定解除合同的條件成就。被特許人訴請依約解除合同的，人民法院應(yīng)依予支持。

　　推薦理由

　　《九民會(huì)議紀(jì)要》指出，一般情況下，違約方不享有單方解除合同的權(quán)利。此處“單方解除合同”是否包括約定解除，并無明示。本案例中爭議的核心是：違約方非惡意違約導(dǎo)致約定解除合同的條件成就的，違約方可否繼續(xù)主張約定解除權(quán)。本案中被特許人在特許區(qū)域內(nèi)未能找到合適店鋪無法選址開店，亦使自己遭受了相當(dāng)?shù)膿p失，并非為自己的利益不正當(dāng)?shù)卮俪杉s定解除合同的條件成就（《民法總則》第一百五十八條、第一百五十九條），仍可認(rèn)定為約定解除合同的條件已成就，而且此種非惡意違約行為也不屬于違背誠實(shí)信用的行為，無正當(dāng)理由剝奪被特許人的約定解除權(quán)。籍此，我們認(rèn)為，《九民會(huì)議紀(jì)要》中關(guān)于“違約方起訴解除”的相關(guān)規(guī)則，應(yīng)限定于法定解除合同的情形，而不完全適用于約定解除合同的情形，對于約定解除合同的情形應(yīng)按意思自治原則并結(jié)合《民法總則》第一百五十八條、第一百五十九條處理，即只要相關(guān)行為可以在法律上產(chǎn)生約定解除合同的要件成就的法律效果，就可以依約解除合同。因此，若本案的裁判規(guī)則成立，將會(huì)對現(xiàn)有的“違約方起訴解除”規(guī)則形成有益補(bǔ)充。

　　案情介紹

　　2018年2月28日，重慶源榕和餐飲文化有限公司（以下簡稱源榕和公司）（特許人）與雷飛（被特許人）簽訂《聯(lián)盟經(jīng)營合同書》，合同約定：“……4.本合同中特許人的權(quán)利和義務(wù)：4.1 特許人為被特許人聯(lián)盟分店提供技術(shù)骨干人員上崗前的專業(yè)培訓(xùn)，并定期進(jìn)行再培訓(xùn)；4.2 特許人在本合同生效期內(nèi)提供《項(xiàng)目運(yùn)營管理手冊》（簡稱《手冊》），《手冊》屬特許人所有，未經(jīng)特許人書面許可，被特許人不得擴(kuò)大使用。5.本合同中被特許人及其聯(lián)盟分店的權(quán)利和義務(wù)：5.1 被特許人負(fù)責(zé)辦理開辦聯(lián)盟店所需的一切手續(xù)及聯(lián)盟分店經(jīng)營所需流動(dòng)資金，并為聯(lián)盟店落實(shí)建筑面積為50平方米的經(jīng)營場所，并按特許人要求對經(jīng)營場所進(jìn)行裝修，特許人為被特許人設(shè)計(jì)裝修效果圖使其達(dá)到特許人驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，具備該品牌分店的開業(yè)經(jīng)營條件；5.2被特許人在聯(lián)盟分店開業(yè)前派送其有關(guān)人員接受特許人的培訓(xùn)和考核，在得到特許人的培訓(xùn)證書后方可上崗……12.本合同的解除與終止：12.1 本合同在下列條件下自動(dòng)終止 （1）被特許人或其聯(lián)盟分店遭受嚴(yán)重虧損而無力或不可能繼續(xù)經(jīng)營；（2）被特許人或其聯(lián)盟分店破產(chǎn)、無償還能力或開始清算程序；（3）被特許人財(cái)產(chǎn)中主要部分被法院強(qiáng)制執(zhí)行；（4）被特許人停業(yè)、解散或者依法被吊銷執(zhí)照。13.合同解除或終止后雙方的責(zé)任：13.1 本合同提前解除或期滿終止后，被特許人應(yīng)在解除合同或終止前7日內(nèi)支付所有應(yīng)付給特許人的費(fèi)用，同時(shí)注銷分店工商登記；13.2被特許人應(yīng)在解除或終止后3日內(nèi)歸還特許人商業(yè)技術(shù)秘密資料，歸還帶有特許人商業(yè)標(biāo)志、商標(biāo)、招牌和資料等；13.3 自本合同解除或終止之日起，被特許人應(yīng)立即停止經(jīng)營聯(lián)盟分店的業(yè)務(wù)活動(dòng)和任何形式的廣告宣傳，停止使用特許人商標(biāo)、商名、標(biāo)志……16.合同期限：合同有效期為2年，自2018年2月28日起至2020年2月27日止……”

　　雷飛依約向源榕和公司支付了聯(lián)盟開店資格費(fèi)定金、品牌使用及管理費(fèi)、市場保證金，共計(jì)64 800元。源榕和公司也依約履行了產(chǎn)品技術(shù)培訓(xùn)、營運(yùn)管理培訓(xùn)、店面選址培訓(xùn)、營運(yùn)管理培訓(xùn)的義務(wù)。其后，因雷飛在特許區(qū)域內(nèi)未能找到合適店鋪，長期無法開店經(jīng)營，遂訴至法院請求解除合同，并要求源榕和公司退還相關(guān)費(fèi)用。

　　裁判內(nèi)容

　　重慶市第五中級人民法院作出一審判決：一、解除雷飛與源榕和公司簽訂的《聯(lián)盟經(jīng)營合同書》；二、源榕和公司于判決生效之日起十日內(nèi)向雷飛退還聯(lián)盟開店資格費(fèi)9960元、品牌使用及管理費(fèi)5000元、市場保證金5000元，共計(jì)19 960元；三、駁回雷飛的其他訴訟請求。

　　源榕和公司不服一審判決，提起上訴。源榕和公司認(rèn)為，案涉合同約定的終止條款在本案中不適用，該合同條款的適用前提是在特許人或其聯(lián)盟分店遭受嚴(yán)重虧損時(shí)，而本案并不存在適用此條款的事實(shí)條件。而且，沒有選定店址無法開店系雷飛違約，雷飛作為過錯(cuò)方和違約方無權(quán)要求解除合同。

　　重慶市高級人民法院審理后認(rèn)為，本案系特許經(jīng)營合同糾紛，雷飛既可以主張合同法所規(guī)定的約定解除權(quán)和法定解除權(quán)，也可以主張《特許經(jīng)營管理?xiàng)l例》中規(guī)定的單方解除權(quán)。而且，當(dāng)事人的約定解除權(quán)與法定解除權(quán)在行使上并不矛盾或互相排斥?！堵?lián)盟經(jīng)營合同書》中明確約定：“本合同在下列條件下自動(dòng)終止：（1）被特許人（雷飛）或其聯(lián)盟分店遭受嚴(yán)重虧損而無力或不可能繼續(xù)經(jīng)營……”案涉合同約定的特許經(jīng)營期限為2年，自簽訂合同之日至今已過去一年半接近兩年，但聯(lián)盟店仍未設(shè)立起來，沒有發(fā)生任何經(jīng)營活動(dòng)，雷飛已經(jīng)遭受嚴(yán)重虧損，并明確要求解除合同，聯(lián)盟店已不可能設(shè)立。此種情形屬于上述合同條款所約定的合同終止條件。首先，該《聯(lián)盟經(jīng)營合同書》屬于格式合同，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋?！逗贤ā返谒氖粭l：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款?！币虼耍粦?yīng)將上述合同終止條款解釋為只有在聯(lián)盟店已經(jīng)經(jīng)營后，而遭受嚴(yán)重虧損且無力或不可能繼續(xù)經(jīng)營時(shí)，被許可人才能解除合同。此種解釋明顯限制了被許可人的合同解除權(quán)；而應(yīng)當(dāng)將上述合同終止條款解釋為包括已經(jīng)經(jīng)營以及未能經(jīng)營兩種情況，以充分保障被許可人的權(quán)益。其次，根據(jù)“舉重以明輕”的法理，“無法開店”與“無力或不可能繼續(xù)經(jīng)營”相比，其不能實(shí)現(xiàn)合同目的的程度更甚，更需要終止合同，故本案中被許可人長期無法開店的情形應(yīng)當(dāng)屬于《聯(lián)盟經(jīng)營合同書》約定的自動(dòng)終止的情形。一審法院結(jié)合上述合同終止條款及聯(lián)盟店長期無法開設(shè)之事實(shí)，依法判決解除雙方簽訂的《聯(lián)盟經(jīng)營合同書》并無不當(dāng)。另外，因源榕和公司亦未能履行收取聯(lián)盟開店資格費(fèi)的全部義務(wù)，雷飛亦未實(shí)際使用源榕和公司授權(quán)的品牌經(jīng)營權(quán)，源榕和公司也未提供相應(yīng)的管理服務(wù)；同時(shí)，雙方在合同中約定合同期滿后若雷飛無違規(guī)經(jīng)營行為，源榕和公司應(yīng)退還市場保證金。現(xiàn)聯(lián)盟店未能開設(shè)，故市場保證金應(yīng)退還予雷飛，綜上，一審法院按照公平原則，酌情判令源榕和公司退還部分費(fèi)用亦并無不當(dāng)。

　　十、重慶韓旗實(shí)業(yè)有限公司與重慶啤酒股份有限公司確認(rèn)不侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案【(2019)渝03民初34號】

　　裁判要旨

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)確認(rèn)不侵權(quán)之訴，作為一種輔助性救濟(jì)手段，其提起必須滿足一定的條件，既要使被警告人在遭受侵權(quán)警告而權(quán)利人怠于行使訴權(quán)其權(quán)利處于不安狀態(tài)時(shí)能夠獲得司法救濟(jì)的途徑，又有必要設(shè)置必要的程序，以盡量促使當(dāng)事人之間通過侵權(quán)之訴解決爭議，防止被警告人濫用訴權(quán)。確認(rèn)不侵害商標(biāo)權(quán)糾紛與確認(rèn)不侵害專利權(quán)糾紛，同為確認(rèn)不侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案由下的二級案由，法益不同，法理相通，對于專利之外的其他確認(rèn)不侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)之訴，也應(yīng)當(dāng)首先參照《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十八條規(guī)定，審查該起訴是否具備法定條件以及是否符合法定程序，即在符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定的民事案件受理?xiàng)l件的基礎(chǔ)上，還須符合以下四個(gè)條件：一、權(quán)利人已發(fā)出了警告，而被警告人或者利害關(guān)系人不承認(rèn)自己的行為構(gòu)成侵權(quán)；二、被警告人或者利害關(guān)系人書面催告權(quán)利人行使訴權(quán)；三、權(quán)利人無正當(dāng)理由未在合理期限內(nèi)依法提起侵權(quán)之訴；四、權(quán)利人的此種延遲行為可能對被警告人或者利害關(guān)系人的權(quán)益造成損害。

　　推薦理由

　　從設(shè)置確認(rèn)不侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)之訴的立法目的分析，提出既要使被警告人在遭受侵權(quán)警告而權(quán)利人怠于行使訴權(quán)其權(quán)利處于不安狀態(tài)時(shí)能夠獲得司法救濟(jì)的途徑，又有必要設(shè)置必要的程序，以盡量促使當(dāng)事人之間通過侵權(quán)之訴解決爭議，防止被警告人濫用訴權(quán)。同為知識(shí)產(chǎn)權(quán)確認(rèn)不侵權(quán)之訴下的二級案由，法益不同，法理相通。將《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十八條精神擴(kuò)大適用于其他確認(rèn)不侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)之訴，厘清了其他確認(rèn)不侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)之訴的受理?xiàng)l件，確立的裁判規(guī)則對審理此類案件具有指導(dǎo)意義。

　　案情介紹

　　2018年底重慶啤酒股份有限公司（以下簡稱重慶啤酒公司）以重慶韓旗實(shí)業(yè)有限公司（以下簡稱韓旗公司）生產(chǎn)的“重慶崽兒”系列啤酒侵害其注冊商標(biāo)專用權(quán)為由，數(shù)次向工商管理部門舉報(bào)投訴，但未訴請法院解決其商標(biāo)權(quán)爭議。原告韓旗公司認(rèn)為“重慶”是地名，“啤酒”是商品通用名稱，被告無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用，被告的投訴舉報(bào)給原告的生產(chǎn)經(jīng)營造成困擾，對產(chǎn)品的銷售產(chǎn)生不良影響，請求確認(rèn)原告在“重慶崽兒啤酒”商品、包裝及相關(guān)廣告宣傳中使用“重慶崽兒”“重慶崽兒啤酒”不侵害被告的注冊商標(biāo)專用權(quán)。

　　裁判內(nèi)容

　　重慶市第三中級人民法院認(rèn)為，被告重慶啤酒公司先后向重慶市涪陵區(qū)市場監(jiān)督管理局和重慶市市場監(jiān)督管理局投訴的行為可視為警告，且該警告已經(jīng)重慶市涪陵區(qū)市場監(jiān)督管理局書面告知原告韓旗公司的法定代表人，但原告韓旗公司未經(jīng)書面催告程序徑行提起確認(rèn)不侵害商標(biāo)權(quán)之訴，不符合起訴的要件。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十四條、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二百零八條第三款規(guī)定，裁定駁回原告重慶韓旗實(shí)業(yè)有限公司的起訴。本裁定送達(dá)后，雙方當(dāng)事人均未提起上訴。