案例簡(jiǎn)述

　　A公司主營(yíng)熱流道系統(tǒng)等產(chǎn)品，通過與境外企業(yè)簽訂《專有技術(shù)許可協(xié)議》，獲得了該技術(shù)在中國(guó)大陸地區(qū)的獨(dú)占使用權(quán)。該技術(shù)投產(chǎn)后為A公司帶來了巨大利潤(rùn)。為保護(hù)核心技術(shù)信息不受侵犯，A公司采取了簽訂保密協(xié)議、制定專項(xiàng)管理規(guī)定等一系列保護(hù)措施。

　　呂某曾在A公司擔(dān)任計(jì)劃經(jīng)理一職，從A公司離職后，呂某創(chuàng)立了B公司。此后，呂某的前同事周某、蔡某相繼加入B公司，負(fù)責(zé)生產(chǎn)管理和銷售業(yè)務(wù)。

　　后經(jīng)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門調(diào)查發(fā)現(xiàn)，B公司生產(chǎn)車間內(nèi)存放有多份標(biāo)注A公司標(biāo)識(shí)的熱流道設(shè)計(jì)圖紙。有證據(jù)顯示，這些圖紙系呂某擅自從公司帶出并用于B公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。此外，周某向B公司提供了A公司的工藝流程資料，蔡某提供了客戶信息及報(bào)價(jià)資料。B公司利用以上資料生產(chǎn)了A公司同類產(chǎn)品并從中獲利。

　　A公司遂向法院起訴B公司及呂某、周某、蔡某通過不正當(dāng)手段獲取并使用其商業(yè)秘密。B公司及呂某、周某、蔡某辯稱，A公司主張的技術(shù)信息和客戶信息均不符合商業(yè)秘密的法定要件，且B公司并未實(shí)際使用涉案商業(yè)秘密，因此不構(gòu)成侵權(quán)。

法院審理

　　被訴侵權(quán)信息是在涉案商業(yè)秘密信息基礎(chǔ)上修改、改進(jìn)而來，或是在涉案商業(yè)秘密的基礎(chǔ)上規(guī)避錯(cuò)誤研發(fā)思路而獲取，即便被訴侵權(quán)信息與涉案商業(yè)秘密信息在呈現(xiàn)方式上存在一定差異，但構(gòu)成對(duì)涉案商業(yè)秘密信息的改進(jìn)型使用或者消極使用。據(jù)此，法院判決B公司、呂某、周某、蔡某立即停止侵害A公司商業(yè)秘密的行為，并連帶賠償A公司經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用共計(jì)200萬元。

　　實(shí)踐中，對(duì)于商業(yè)秘密侵權(quán)案件判定的標(biāo)準(zhǔn)關(guān)鍵在于“使用”的界定：商業(yè)秘密的“使用”并非局限于單一維度，而是廣泛滲透于產(chǎn)品設(shè)計(jì)、制造、市場(chǎng)營(yíng)銷、優(yōu)化改進(jìn)以及研究分析等商業(yè)活動(dòng)全流程。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第九條之規(guī)定，商業(yè)秘密的使用方式主要分為三類，即“直接使用”、“改進(jìn)型使用”和“消極使用”。“直接使用”是指侵權(quán)人未經(jīng)授權(quán)將商業(yè)秘密以原始形態(tài)投入生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，如直接采用權(quán)利人的技術(shù)方案、客戶名單開展生產(chǎn)銷售?！案倪M(jìn)型使用”是指侵權(quán)人在原商業(yè)秘密的基礎(chǔ)上進(jìn)行修改、優(yōu)化，雖然最終呈現(xiàn)的產(chǎn)品或服務(wù)在形式上與原商業(yè)秘密存在一定差異，但核心技術(shù)構(gòu)思、數(shù)據(jù)邏輯仍源于原商業(yè)秘密?！跋麡O使用”則是侵權(quán)人借助商業(yè)秘密調(diào)整經(jīng)營(yíng)策略，如依據(jù)市場(chǎng)信息等商業(yè)秘密制定營(yíng)銷方案，或參考技術(shù)秘密規(guī)避研發(fā)風(fēng)險(xiǎn)、改進(jìn)生產(chǎn)流程。

　　在改進(jìn)型使用和消極使用情形下，雖然侵權(quán)人在最終生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)環(huán)節(jié)所采用的形式可能與原商業(yè)秘密存在顯著不同，甚至難以直接關(guān)聯(lián)，但深入剖析其侵權(quán)行為，可知原商業(yè)秘密在產(chǎn)品設(shè)計(jì)研發(fā)、經(jīng)營(yíng)策略規(guī)劃等關(guān)鍵環(huán)節(jié)，始終發(fā)揮著基礎(chǔ)性、指引性作用。這種隱性利用使得侵權(quán)人得以節(jié)省研發(fā)成本、精準(zhǔn)制定競(jìng)爭(zhēng)策略，進(jìn)而獲取不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。此類行為本質(zhì)上已構(gòu)成對(duì)權(quán)利的侵害。企業(yè)在保護(hù)商業(yè)秘密時(shí)，既要防范直接盜用的情形，更要警惕此類間接使用行為。

　　為有效防范商業(yè)秘密被改進(jìn)使用或消極使用，企業(yè)應(yīng)當(dāng)從內(nèi)部技術(shù)管控和外部合作規(guī)范兩個(gè)維度強(qiáng)化保護(hù)措施。

　　在內(nèi)部技術(shù)管控方面，企業(yè)需建立完善的研發(fā)過程留痕機(jī)制，要求研發(fā)人員統(tǒng)一使用加密協(xié)作平臺(tái)等指定工具，完整保存實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)、會(huì)議記錄及版本迭代日志，確保技術(shù)研發(fā)全過程可追溯。同時(shí)應(yīng)部署智能化的數(shù)據(jù)監(jiān)控系統(tǒng)，實(shí)時(shí)監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)訪問行為，對(duì)異常操作及時(shí)發(fā)出預(yù)警并采取應(yīng)對(duì)措施。

　　在外部合作規(guī)范方面，企業(yè)應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)完善合同條款設(shè)計(jì)，特別是在技術(shù)許可、委托開發(fā)等合作中，必須明確禁止合作方利用商業(yè)秘密進(jìn)行優(yōu)化改進(jìn)、策略調(diào)整或風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避等行為，并配套設(shè)置高額違約金條款。同時(shí)建立合作過程監(jiān)督機(jī)制，要求合作方定期提交技術(shù)進(jìn)展報(bào)告，詳細(xì)說明其研發(fā)成果與商業(yè)秘密的關(guān)聯(lián)性。對(duì)涉及核心商業(yè)秘密的合作項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)實(shí)施階段性技術(shù)審計(jì)，驗(yàn)證合作方技術(shù)的獨(dú)立性。在商業(yè)秘密交付環(huán)節(jié)，建議采取分階段、碎片化的提供方式，避免商業(yè)秘密被整體性復(fù)制利用。