8月25日，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院舉辦“計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件當(dāng)事人舉證手冊(cè)”發(fā)布會(huì)。會(huì)上，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院黨組成員、副院長兼政治部主任宋魚水介紹北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件舉證手冊(cè)考背景情況；審判監(jiān)督庭庭長、著作權(quán)委員會(huì)主任馮剛介紹北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件審理概況；審判監(jiān)督庭法官左慧玲、宋鵬發(fā)布北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件舉證手冊(cè)。

掃描二維碼下載舉證手冊(cè)：

　　宋魚水副院長表示，計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件主要包括計(jì)算機(jī)軟件權(quán)屬糾紛案件、計(jì)算機(jī)軟件侵權(quán)糾紛案件和計(jì)算機(jī)軟件合同案件三類。建院近八年來，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院共受理計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件近5千件，審結(jié)近4千件，收結(jié)案數(shù)量均快速增長。自今年5月1日起，《最高人民法院第一審知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事、行政案件管轄的若干規(guī)定》施行，計(jì)算機(jī)軟件合同案件將由基層人民法院管轄，此類案件的上訴法院調(diào)整為北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院。有鑒于此，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院對(duì)多年來審理計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件中遇到的常見問題進(jìn)行梳理，對(duì)形成的經(jīng)驗(yàn)做法進(jìn)行總結(jié)，以舉證為抓手，以“請(qǐng)求-抗辯”為脈絡(luò)，形成了今天發(fā)布的舉證手冊(cè)。

　　附舉證手冊(cè)全文：

北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院

計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件

當(dāng)事人舉證手冊(cè)

　　計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件包含計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)屬糾紛、侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛和計(jì)算機(jī)軟件合同糾紛三類案由。為引導(dǎo)當(dāng)事人更好地訴訟及完成舉證，結(jié)合計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件特點(diǎn)，特編發(fā)本舉證手冊(cè)。

　　一、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)屬糾紛案件

　　1.當(dāng)事人如何舉證證明計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)權(quán)屬？

　　答：通常情況下軟件著作權(quán)屬于軟件開發(fā)者。

　　如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發(fā)者。

　　原告主張其享有計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的，可以提供如下證據(jù)：

　?。?）計(jì)算機(jī)軟件上的署名；

　?。?）計(jì)算機(jī)軟件源代碼、注釋、網(wǎng)址等包含的署名；

　?。?）計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)登記證書；

　　（4）認(rèn)證機(jī)構(gòu)的證明；

　　（5）取得權(quán)利的合同；

　　（6）符合行業(yè)慣例的權(quán)利人聲明。

　　被告對(duì)原告的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)提出異議的，可以提供如下證據(jù)：

　?。?）與計(jì)算機(jī)軟件上署名不一致的其他署名；

　?。?）認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的記載其他權(quán)屬的證明；

　　（3）作品登記機(jī)構(gòu)出具的記載其他權(quán)屬的著作權(quán)登記證書；

　?。?）權(quán)利人出具的記載其他權(quán)屬的聲明；

　?。?）依據(jù)軟件的性質(zhì)與類型、表現(xiàn)形式、行業(yè)慣例、公眾的認(rèn)知習(xí)慣等因素，提出反對(duì)原告享有軟件權(quán)屬的意見。

　　2.當(dāng)事人可以如何舉證證明委托開發(fā)計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)權(quán)屬？

　　答：存在委托開發(fā)合同法律關(guān)系時(shí)，當(dāng)事人主張其享有軟件著作權(quán)的，可以提供如下證據(jù)：

　?。?）委托合同中關(guān)于軟件著作權(quán)歸屬的約定；

　?。?）如委托合同未約定或者約定不明的，受托人可提交委托合同并依據(jù)法律規(guī)定主張享有著作權(quán)。

　　3.當(dāng)事人可以如何舉證證明國家機(jī)關(guān)下達(dá)任務(wù)所開發(fā)軟件的權(quán)屬？

　　答：當(dāng)事人主張其享有國家機(jī)關(guān)下達(dá)任務(wù)開發(fā)的軟件著作權(quán)的，可以提供如下證據(jù)：

　?。?）項(xiàng)目任務(wù)書或者合同規(guī)定；

　　（2）項(xiàng)目任務(wù)書或者合同中未作明確規(guī)定的，接受任務(wù)的法人或者非法人組織可提交項(xiàng)目合同書，并依據(jù)法律規(guī)定主張享有著作權(quán)。

　　4.當(dāng)事人可以如何舉證證明涉案軟件屬于職務(wù)作品？

　　答：當(dāng)事人主張涉案軟件系職務(wù)作品的，可以提供如下證據(jù)證明：

　　（1）利用物質(zhì)技術(shù)條件的證據(jù)，包括資金、設(shè)備、圖紙、資料、技術(shù)等物質(zhì)技術(shù)條件進(jìn)行創(chuàng)作的證據(jù)。

　　（2）本職工作活動(dòng)的證據(jù)，包括營業(yè)執(zhí)照、事業(yè)單位法人證書、相關(guān)行政審批手續(xù)、勞動(dòng)合同、人事關(guān)系證明、納稅證明等。

　　二、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件

　　5.計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件包括哪些類型？

　　答：計(jì)算機(jī)軟件侵權(quán)糾紛案件包括侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛和確認(rèn)不侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)糾紛。

　　6.當(dāng)事人可以如何主張權(quán)利內(nèi)容與侵權(quán)行為類型并進(jìn)行舉證？

　　答：

　　6.1．原告主張

　　原告主張被告侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的，可以明確被告侵犯著作權(quán)的具體權(quán)利內(nèi)容（權(quán)項(xiàng)）。如果原告主張權(quán)利的計(jì)算機(jī)軟件存在多個(gè)版本，原告可以就其主張權(quán)利的軟件名稱、版本進(jìn)行明確并舉證證明，可以選擇最相近似的計(jì)算機(jī)軟件版本作為主張權(quán)利的基礎(chǔ)。

　　原告可以針對(duì)被訴侵權(quán)行為的不同特征，區(qū)分單純傳播、最終用戶、抄襲剽竊、破壞技術(shù)措施或出租等不同情況，進(jìn)行舉證。

　　6.2．原告舉證

　　原告主張被告侵害其計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的，可以提交如下證據(jù)：

　?。?）被告接觸了主張權(quán)利的軟件且被訴侵權(quán)軟件與主張權(quán)利的軟件實(shí)質(zhì)性近似的證據(jù)。

　?。?）雙方軟件的目標(biāo)程序和權(quán)利軟件的源程序。

　?。?）被訴侵權(quán)軟件的源程序一般由被告提供。被告拒不提供源程序或者提供的源程序無法采信的，原告可以主張將權(quán)利軟件的目標(biāo)程序與被訴侵權(quán)軟件的目標(biāo)程序進(jìn)行對(duì)比。

　　6.3．比對(duì)流程

　　（1）當(dāng)事人可以將載有計(jì)算機(jī)源程序的光盤、U盤或移動(dòng)硬盤等以加密方式提交，封存后提交法院。

　　（2）源程序和目標(biāo)程序的比對(duì)，可以由鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行或者由法院組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行。在法院組織當(dāng)事人進(jìn)行比對(duì)時(shí)，當(dāng)事人也可以申請(qǐng)其技術(shù)人員共同參加。

　?。?）在進(jìn)行源程序比對(duì)之前，需要確定原、被告計(jì)算機(jī)軟件源程序與目標(biāo)程序的對(duì)應(yīng)性。

　?。?）當(dāng)事人可以提出請(qǐng)求，要求對(duì)方當(dāng)事人不得保留己方提交的計(jì)算機(jī)源程序。如需就源程序發(fā)表質(zhì)證意見，可以要求對(duì)方作出保密承諾或者由法院作出秘密保持令，將一方當(dāng)事人提交的計(jì)算機(jī)源程序復(fù)制給對(duì)方當(dāng)事人。

　　7.當(dāng)事人對(duì)最終用戶侵權(quán)類型的案件可以如何主張與舉證？

　　答：

　　7.1．原告主張

　　原告主張被告為最終用戶，且實(shí)施了侵害軟件復(fù)制權(quán)的行為，可以舉證證明被告使用軟件屬于商業(yè)性使用，且無合法來源。具體可以舉證證明以下事實(shí)：

　　（1）被告未經(jīng)許可、超出許可范圍，復(fù)制、安裝原告軟件并進(jìn)行商業(yè)性使用；

　?。?）被告雖未復(fù)制原告計(jì)算機(jī)軟件，但知道或應(yīng)當(dāng)知道他人未經(jīng)許可或超出許可范圍為其復(fù)制了原告的計(jì)算機(jī)軟件，且被告對(duì)該計(jì)算機(jī)軟件的使用符合其經(jīng)營范圍；

　?。?）被告希望通過軟件的使用獲取商業(yè)利益。如使用者系為個(gè)人學(xué)習(xí)和研究軟件的目的使用，不屬于商業(yè)使用。

　?。?）關(guān)于被告“知道”或者“應(yīng)當(dāng)知道”相關(guān)軟件是侵權(quán)復(fù)制品，原告可以舉證證明以下事實(shí)：一是被告購買相關(guān)軟件時(shí)所支付的價(jià)款是否為合理價(jià)格；二是被告購買軟件的購買渠道和銷售商的情況；三是被告對(duì)相關(guān)軟件的認(rèn)知能力。

　　7.2.原告舉證

　　原告主張最終用戶侵害其計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的，可以提供以下初步證據(jù)：

　　（1）行政處罰決定；

　　（2）被告單位職工的證言，或者接觸過被告計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的證人證言；

　?。?）被告制作的載明其使用涉案軟件的廣告；

　?。?）被告發(fā)布的含有要求應(yīng)聘人員熟練掌握權(quán)利軟件的招聘信息；

　　（5）被告制作的載明其使用權(quán)利軟件的產(chǎn)品說明書或產(chǎn)品；

　?。?）被告使用的計(jì)算機(jī)中運(yùn)行權(quán)利軟件的照片或視頻等；

　?。?）被告使用計(jì)算機(jī)軟件的類型、版本及數(shù)量等；

　?。?）其他初步證據(jù)。

　　原告在提供了上述初步證據(jù)的情況下，可以申請(qǐng)對(duì)被告使用權(quán)利軟件的事實(shí)進(jìn)行調(diào)查取證或證據(jù)保全。在調(diào)查取證時(shí)，如果需要檢查的計(jì)算機(jī)數(shù)量過多，可以在征得雙方當(dāng)事人同意的情況下進(jìn)行抽查，并由雙方當(dāng)事人書面確認(rèn)抽查結(jié)果適用于全部檢查范圍。根據(jù)具體情況，也可以采取遠(yuǎn)程取證的方式。

　　8.當(dāng)事人對(duì)破壞技術(shù)措施的案件可以如何主張與舉證？

　　答：原告主張被告故意避開或者破壞著作權(quán)人為保護(hù)其軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施，構(gòu)成侵權(quán)，可以圍繞如下事實(shí)提供證據(jù)：

　　（1）原告采取了技術(shù)措施；

　?。?）一般用戶通常無法避開或者破解該技術(shù)措施；

　　（3）被告實(shí)施了破壞或避開技術(shù)措施的行為。

　　9.當(dāng)事人可以如何舉證證明軟件移植抗辯？

　　答：針對(duì)原告主張的侵權(quán)行為，被告如抗辯其被訴侵權(quán)軟件系被告學(xué)習(xí)研究原告計(jì)算機(jī)軟件的技術(shù)方案后，根據(jù)該技術(shù)方案采用其他編程軟件重新編寫計(jì)算機(jī)軟件的，可以圍繞以下事實(shí)進(jìn)行舉證：原告、被告分別采用了具有重大差別的編程軟件，雙方的計(jì)算機(jī)軟件在表達(dá)形式方面具有實(shí)質(zhì)性差異，等等。

　　三、計(jì)算機(jī)軟件合同糾紛案件

　　10.當(dāng)事人可以提交哪些有關(guān)合同內(nèi)容的證據(jù)？

　　答：當(dāng)事人可以提供完整的有關(guān)合同內(nèi)容的證據(jù)：包含合同正文、附件和補(bǔ)充協(xié)議，以及當(dāng)事人在合同履行過程中以書面或口頭方式協(xié)商一致達(dá)成的變更、新增內(nèi)容。

　　11.當(dāng)事人可以如何舉證證明合同效力？

　　答：當(dāng)事人主張合同因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定導(dǎo)致無效時(shí)，可以明確法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的具體條款，并舉證證明合同違反了前述具體條款的規(guī)定。

　　12.當(dāng)事人關(guān)于合同履行情況可以如何主張與舉證？

　　答：

　　12.1.原告主張

　　原告可就合同履行的以下事實(shí)進(jìn)行主張：

　?。?）被告履行方式不符合合同約定；

　　（2）被告逾期履行；

　?。?）被告交付的軟件質(zhì)量不合格；

　　（4）未收到相應(yīng)款項(xiàng)，付款條件未成就；

　?。?）其他履行相關(guān)情形。

　　12.2．原告舉證

　?。?）關(guān)于履行方式不符合約定的舉證

　　原告主張對(duì)方當(dāng)事人在實(shí)際履行過程中未按照合同約定的方式履行、變更了履行或交付方式的，可以舉出相應(yīng)證據(jù)，如：合同中約定交付應(yīng)當(dāng)以光盤或U盤方式、驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)簽訂書面驗(yàn)收?qǐng)?bào)告等，但實(shí)際履行中以微信、電子郵件等方式交付。

　　（2）因遲延履行軟件開發(fā)合同主張解除合同的舉證

　　委托方以開發(fā)方遲延履行軟件開發(fā)或交付義務(wù)主張解除合同時(shí)，可以就合同約定、遲延原因、是否進(jìn)行過催告、該遲延導(dǎo)致委托方合同目的無法實(shí)現(xiàn)等事實(shí)進(jìn)行舉證。

　?。?）軟件開發(fā)合同中交付的軟件質(zhì)量是否合格的舉證

　　委托方主張開發(fā)方交付的軟件質(zhì)量不合格的，但開發(fā)方主張軟件質(zhì)量符合合同約定的，可以圍繞雙方當(dāng)事人約定的開發(fā)功能需求和合同中關(guān)于驗(yàn)收流程的約定，就以下事實(shí)進(jìn)行舉證：

　　委托方對(duì)于開發(fā)方已經(jīng)交付的開發(fā)成果及時(shí)提出質(zhì)量異議的，比照合同中關(guān)于功能需求和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的約定，符合條件的可以申請(qǐng)當(dāng)庭勘驗(yàn)或由技術(shù)調(diào)查官共同參加進(jìn)行勘驗(yàn)；

　　如雙方當(dāng)事人已經(jīng)簽訂了驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，委托方以驗(yàn)收人員不具有權(quán)限為由對(duì)驗(yàn)收?qǐng)?bào)告不予認(rèn)可的，可以圍繞合同中關(guān)于驗(yàn)收方式的約定、驗(yàn)收人員的職務(wù)、在合同實(shí)際履行中的工作內(nèi)容和作用、雙方之間交易慣例等情況進(jìn)行舉證。

　?。?）委托人對(duì)未收到案外人相應(yīng)款項(xiàng)、付款條件未成就的舉證

　　如合同標(biāo)的屬于委托方從案外人處承接的項(xiàng)目的一部分，雙方當(dāng)事人在合同中約定把委托方收到案外人相應(yīng)價(jià)款作為付款條件的，委托人可以圍繞以下事實(shí)進(jìn)行舉證：

　　開發(fā)方在簽訂合同時(shí)對(duì)該合同條款的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)知曉并愿意承擔(dān)后果；

　　案外人實(shí)際付款情況、未付款原因、是否對(duì)案外人進(jìn)行過催收、付款條件未成就、委托方不存在過錯(cuò)等事實(shí)；

　　委托方必要時(shí)可以申請(qǐng)法院向案外人進(jìn)行調(diào)查。

　　12.3.被告抗辯

　　被告可就合同履行的以下事實(shí)進(jìn)行抗辯：

　?。?）原告履行不符合合同約定；

　?。?）原告逾期履行；

　　（3）原告交付的軟件質(zhì)量不合格；

　?。?）未收到相應(yīng)款項(xiàng)，付款條件未成就；

　?。?）其他履行相關(guān)情形。

　　12.4．被告舉證

　?。?）對(duì)履行方式不符合約定的抗辯

　　原告主張對(duì)方當(dāng)事人在實(shí)際履行過程中未按照合同約定的方式履行、變更了履行或交付方式的，被告可以抗辯原告接受該履行方式且未提出異議，并可以舉證證明，如相關(guān)的微信、電子郵件記錄等。

　?。?）對(duì)遲延履行軟件開發(fā)合同主張解除合同的抗辯

　　委托方以開發(fā)方遲延履行軟件開發(fā)或交付義務(wù)主張解除合同的，開發(fā)方可圍繞以下不同情形進(jìn)行舉證：

　　因合同訂立時(shí)功能需求不明確，雙方就開發(fā)需求問題進(jìn)一步溝通進(jìn)行明確，溝通所用時(shí)間合理，開發(fā)方不屬于遲延履行；

　　因委托方新增和變更需求導(dǎo)致開發(fā)方履行延期，雙方另行約定延長開發(fā)時(shí)間，或雖未另行約定但屬于合理期間內(nèi)的延期，開發(fā)方不屬于遲延履行；

　　因開發(fā)方原因?qū)е侣男醒悠?，未?dǎo)致委托方合同目的無法實(shí)現(xiàn)，委托方未進(jìn)行催告直接主張解除合同的；

　　因開發(fā)方原因?qū)е侣男醒悠?，委托方進(jìn)行催告和寬限后，最終接受了開發(fā)方遲延交付的成果。

　　（3）對(duì)軟件開發(fā)合同中交付的軟件質(zhì)量是否合格的抗辯

　　委托方主張開發(fā)方交付的軟件質(zhì)量不合格，但開發(fā)方主張軟件質(zhì)量符合合同約定的，可以圍繞雙方當(dāng)事人約定的開發(fā)功能需求和合同中關(guān)于驗(yàn)收流程的約定，就以下事實(shí)進(jìn)行舉證：

　　開發(fā)方在履行中提出驗(yàn)收申請(qǐng)，委托方未依照合同約定或者未在合理時(shí)間內(nèi)提出質(zhì)量異議，開發(fā)方可以主張視為委托方對(duì)開發(fā)成果予以接受和認(rèn)可。

　　13.當(dāng)事人關(guān)于合同解除可以如何主張與舉證？

　　答：（1）原告請(qǐng)求解除合同的，可以明確解除權(quán)依據(jù)是約定解除還是法定解除，并圍繞解除的理由、事實(shí)及解除通知到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人的時(shí)間進(jìn)行舉證；

　?。?）違約方的合同解除權(quán)

　　違約方請(qǐng)求解除合同，須舉證證明存在民法典第五百八十條規(guī)定的情形。

　　（3）合同有效期或履行期限屆滿后主張解除合同

　　合同有效期或者合同履行期限屆滿，當(dāng)事人主張解除合同，須明確解除的理由，并就解除的事實(shí)進(jìn)行舉證。

　　四、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)民事案件程序事項(xiàng)

　　14.當(dāng)事人對(duì)電子證據(jù)可以如何舉證與質(zhì)證？

　　答：當(dāng)事人提交微信等社交軟件的聊天記錄截圖、電子郵件截圖等電子數(shù)據(jù)證據(jù)的，可以對(duì)聊天記錄和電子郵件中對(duì)應(yīng)的人員身份、具體聊天內(nèi)容與待證明事實(shí)之間的對(duì)應(yīng)關(guān)系等進(jìn)行說明。

　　當(dāng)事人對(duì)對(duì)方當(dāng)事人提交的電子數(shù)據(jù)證據(jù)真實(shí)性提出異議的，可以圍繞證據(jù)能否提供原始載體、是否完整連貫還是僅為對(duì)部分內(nèi)容的截取、人員身份能否確認(rèn)、雙方履行習(xí)慣等事實(shí)進(jìn)行主張和舉證，必要時(shí)可以申請(qǐng)由法院進(jìn)行當(dāng)庭勘驗(yàn)。

　　15.原告申請(qǐng)證據(jù)保全需要符合哪些要求？

　　答：原告申請(qǐng)對(duì)侵權(quán)證據(jù)進(jìn)行保全，可以舉證證明以下事實(shí)：

　　（1）涉案計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)歸屬；

　　（2）原告提交了被告使用涉案計(jì)算機(jī)軟件的初步證據(jù)：如被告網(wǎng)站或宣傳資料中關(guān)于其使用涉案計(jì)算機(jī)軟件的種類及規(guī)模的證據(jù)，例如：被告宣稱其能夠提供房屋裝修的軟件設(shè)計(jì)服務(wù)、提供網(wǎng)站設(shè)計(jì)服務(wù)、提供網(wǎng)絡(luò)電子交易平臺(tái)服務(wù)；被告發(fā)出招聘信息，要求應(yīng)聘人員能夠熟練掌握涉案計(jì)算機(jī)軟件等；

　?。?）根據(jù)原告及其代理商的記錄，被告沒有購買過涉案計(jì)算機(jī)軟件，或雖購買過涉案計(jì)算機(jī)軟件，但型號(hào)及數(shù)量與其宣稱的使用情況具有較大差異；

　　原告申請(qǐng)證據(jù)保全的，可以提出有針對(duì)性的、科學(xué)有效的證據(jù)保全步驟的建議。